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已成立未生效的合同能否解除?
北京市奕明律师事务所——孟娟
《合同法》规定了合同解除的三种情形:其一,协议解除,即
《合同法》第九十三条第一款规定的,当事人经协商一致,可以解除
合同。其二,约定解除,即《合同法》第九十三条第二款规定的,当
事人可以约定一方解除合同的条件, 解除合同的条件成就时, 解除权
人可以解除合同。其三,法定解除,即出现《合同法》第九十四条规
定的五种情形时,当事人可以解除合同。这五种情形分别是:
第一 ,不可抗力,而且致使不能实现合同目的,此种法定解除权
合同双方均享有。
第二,预期违约(明示违约) 。当事人一方明确表示或以自己的
行为明示不履行合同“主要债务” 。若以默示行为表示拒绝履行,对
方应行使不安抗辩权,而不能径直解除合同。
第三,根本违约,是指当事人的违法履行已致使合同目的不能
实现,另一方可径直解除合同。
第四,迟延履行。因这种违约形态而产生的法定解除权可以分
为两种情况:①迟延履行已致使不能实现合同目的, 构成根本违约的,
守约方可径直解除合同。 ②迟延履行的是主要债务, 但没有构成根本
违约的,守约方应当预先催告对方在合理期限内履行, 只有经催告后,
对方在合理期限内还未履行的,才发生解除权。
第五,法律规定的其他情形。规定在《合同法》的其他条款中,
概括如下:①第六十九条, 不安抗辩权人的解除权;②第二百一十九
条,租赁合同的承租人因过错致使租赁物受损, 出租人可以解除合同;
③第二百二十四条, 租赁合同的承租人未经出租人同意转租的, 出租
人可以解除合同; ④第二百四十八条, 融资租赁合同的承租人经催告
在合理期限内仍不支付租金的, 出租人可以解除合同; ⑤第二百五十
三条,承揽合同的承揽人未经定作人同意将其承揽的主要工作交由第
三人完成的,定作人可以解除合同;⑥第三百三十七条,技术开发合
同的标的(技术)已由他人公开,致使合同履行没有意义的,当事人
可以解除合同; ⑦第一百九十五条, 赠与合同的赠与人经济状况显著
恶化严重影响生产生活的, 可以不再履行赠与义务; ⑧第二百三十三
条,租赁合同的租赁物危及承租人的安康, 承租人可以随时解除合同;
⑨第二百三十二条, 不定期租赁合同的双方可以随时解除合同; 第二
百六十八条,承揽合同的定作人可以随时解除合同;第四百一十条,
委托合同的委托人或受托人可以随时解除合同; 第三百零八条, 货运
合同在承运人将货物交付收货人之前, 托运人可以要求中止运输、 返
还货物。
一般认为,合同只有在依法成立并生效后,才存在解除,无效
合同、可撤销的合同不存在合同的解除问题。 但已经成立但尚未生效
的合同是否可以作为解除的对象呢?如果合同已经成立但尚未生效,
此时一方当事人实行了严重的违法或损害对方当事人合法权益的行
为,致使对方当事人若继续固守该合同,期待合同生效,就会遭受重
大损失——在这种情况下, 对方当事人主张解除该合同, 应否得到支
持?这是司法实务经常遇到的现象,也是一个亟待解决的问题。
笔者认为,已经成立但未生效的合同可以作为解除的对象,理
由如下:
一、解除权以生效合同为对象,这是学说的意见,并且是尚未
遇到已经成立但尚未生效的合同可否解除的案件之前的观点。其实,
我国现行合同法并未明文规定被解除的合同必须是已经生效的合同,
没有禁止解除已经成立但未生效的合同。
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