关于《招标投标法》与《政府采购法》在工程建设项目中-法律适用问题探讨.pdfVIP

目录 关于《招标投标法》与《政府采购法》在工程建设项目中 法律适用问题探讨 《招标投标法》和《政府采购法》是公共资源交易领域的两大基本法。《招标投标法》实施 于 2000 年 1 月 1 日，《政府采购法》实施于 2003 年 1 月 1 日。《招标投标法》是对招投 标活动的一般性、普遍性规定。《政府采购法》是对政府采购活动的一般性、普遍性规定。 从效力层级来说，两者均为全国人大制定颁布的法律，是并列并行的。两法在立法宗旨、适 用范围、程序要求、法律责任等方面各有侧重。两法在具体适用时，有相对清晰的界线，又 有千丝万缕的关联。仅就工程建设项目这一领域，两法的适用就错综复杂。 一、两法的立法宗旨和适用范围 《招标投标法》第一条：为了规范招标投标活动，保护国家利益、社会公共利益和招标投标 活动当事人的合法权益，提高经济效益，保证项目质量，制定本法。《招标投标法》第二条： 在中华人民共和国境内进行招标投标活动，适用本法。《政府采购法》第一条：为了规范政 府采购行为，提高政府采购资金的使用效益，维护国家利益和社会公共利益，保护政府采购 当事人的合法权益，促进廉政建设，制定本法。《政府采购法》第二条：在中华人民共和国 境内进行的政府采购适用本法。本法所称的政府采购，是指各级国家机关、事业单位和团体 组织，使用财政性资金采购依法制定的集中采购目录以内的或者采购限额标准以上的货物、 工程和服务的行为。 1 由上规定可以看出，两法的立法宗旨是完全不一致的。《招标投标法》旨在规范招标投标的 法律行为，行为的主体是政府机构、民间组织及个人。调整范围是我国境内进行的招标投标 活动，即不论招标项目的主体性质和资金来源如何，所有的招标投标活动都应当遵守《招标 投标法》。而《政府采购法》旨在规范政府采购的采购行为，行为的主体是行政机关、事业 单位及社会团体组织。 二、两法在工程建设项目的适用界线及关联性分析 从上述两法的适用范围可以看出，《政府采购法》和《招标投标法》对具体项目的适用是有 一定界限的。但这条界限并不是绝对的，也不是一成不变的。两法仅在工程建设项目适用上 就有关联性，产生这种关联性的依据是《政府采购法》第四条，即政府采购工程进行招标投 标的，适用招标投标法。《政府采购法实施条例》第七条对此条款进行了进一步的明确。政 府采购工程以及工程建设有关的货物、服务，采用招标方式采购的，适用《招标投标法》及 其实施条例；采用其他方式采购的，适用政府采购法及本条例。 从两法适用范围及政府采购法第四条及实施条例第七条的规定可以知道，政府采购工程以及 与工程建设有关的货物、服务，可以采用公开招标、邀请招标、也可以采用竞争性谈判、单 一来源采购、竞争性磋商方式。政府采购工程采用招标方式，即采用公开招标和邀请招标方 式的适用招标投标法及实施条例；采用非招标方式，即采用竞争性谈判、单一来源采购、竞 争性磋商的适用政府采购法及实施条例。 但工程采用非招标方式适用政府采购法不能一概而论。 首先是不同时具备政府采购行为四要素的工程建设项目。由于《政府采购法》所约束的行为 主体仅是指各级国家机关、事业单位及社会团体组织，资金性质是财政资金，约束对象的范 2 畴是集中采购目录以内及限额标准以上的，约束对象为工程、货物或服务。而且行为主体、 资金性质及范畴、对象四要素必须同时具备，才是政府采购行为，才适用《政府采购法》及 实施条例。而招投标法所约束的对象仅从项目资金性质和项目性质来判断。这意味着采用非 招标方式的工程建设项目中，对于项目建设单位非国家机关、事业单位及团体组织，或非使 用财政资金，或在集中采购目录以外且限额标准以下的，不适用《政府采购法》及实施条例。 其次是对于涉及国家安全、国家秘密、抢险救灾等特殊的工程建设项目。《招标投标法》第 六十六条：涉及国家安全、国家秘密、抢险救灾或者属于利用扶贫资金实行以工代赈、需要 使用农民工等特殊情况，不适宜进行招标的项目，按照国家规定可以不进行招标。根据上述 两点规定，对于涉及国家安全、国家秘密、抢险救灾的工程建设项目可以根据项目实际情况 采用邀请招标或不招标方式。对于采用不招标方式的此类项目，再结合《政府采购法》第四 条及《政府采购法实施条例》第七条规定，那就意味着要采用竞争性谈判、竞争性磋商及单 一来源采购中的一种方式。采用上述三种方式中的任何一种，又必须适用政府采购法及实施 条例