民事诉讼法视野下电子证据保全的几点思考.docxVIP

民事诉讼法视野下电子证据保全的几点思考 一、民事诉讼中电子证据的概述 什么是电子证据？电子证据具有什么特性？这是我们面对电子证据相关问题需要首先解决的问题。 （一）电子证据的概念 当今，各方关于电子证据的概念众说纷纭，关于电子证据定义的学说多达十几种。 20XX2月4日，最高人民法院正式发布并开始实施新的《关于适用[中华人民共和国民事诉讼法]的解释》（以下简称新《民诉法解释》）中采用“电子数据”而非“电子证据”的称法， 详细界定了电子数据概念和范围。对于立法者所采用的“电子数据”的称法，作者以为与“电子证据”是等同的， 立法者不将“电子数据”称为“电子证据”的原因是因为其还没有经过法庭审理中的质证、认证等环节， 还未认定其证明力及证据地位，但我们可以理解为“电子数据”是“电子证据”的简称，本文以下主要采用“电子证据”一词。 对于电子证据的概念，国际上的理解有广义和狭义之分。从目前各国的法律制度来看，大部分国家从广义的角度理解“电子证据”的概念。其中，本文认为联合国在上世纪九十年代出台的《电子商务示范法》最具有代表性①。也有部分国家从狭义的角度理解“电子证据”的概念，具有代表性的是加拿大在1998年颁布的《统一电子证据法》②。在我国，类似于电子证据的说法多种多样，如“数据电文”、“电子数据”、“计算机信息”等， 虽在法律条文中我们可以找到的相关解释，但未达成统一的法律界定。 综上所述，对于电子证据究竟该如何定义，本文认为需要从两个角度考虑：第一，从广义理解出发，技术发展日新月异，电子设备更新换代快，因此其应具有适当的预见性，对于电子证据概念进行界定时应首先揭示其本质特征，即不同于传统证据的特征的同时，外延尽可能涵盖全面。第二，对电子证据的理解除了技术特征之外不能忽略其作为证据的法律特性，即只有在诉讼过程中符合一定的证据规则，经过一系列法定程序的质证，才能最终成为证明案件事实的依据，否则只能算作是电子材料，而称不上电子证据。 （二）电子证据的特征 电子证据作为近些年来的一种新型证据种类，其当然具有与其他类别证据相同的属性。此外，他还有一些特殊的属性，这也决定了该类证据在运用的过程中与其他证据存在明显的差别。 1.信息内容的无形性 传统证据都能被我们人眼轻易识别，例如书证中记载的文字，物证中其证据的外形以及状态，是实实在在的物质形态呈现在我们面前，而电子证据的原始信息是一种无形的二进制编码，属于计算机语言，人眼无法直接识别，只有将这些二进制数字输入计算机，经过一系列复杂的运算和转化，才能被感知，因而是无形的。 2.信息载体的可分离性 由于电子信息内容的展示需要借助外部高科技设备，因此体现了电子证据中的电子信息内容能够与其载体的进行分离进行传递。这种传递过程不仅可以发生在物理空间中，还可以发生在虚拟空间中;并且，信息在不同载体之间进行相互复制时，排除人为因素等情况干扰下，能与原始信息内容保持一致，从而使电子证据具有较强的证明力。 3.表现形式的多样性 电子证据的表现形式具有多样性，也有学者称其为复合性。电子证据外在输出形式多种多样，它既可以通过计算机、投影仪等多媒体设备进行展示，也可以输出打印在传统纸质文件上。多媒体电子信息技术的发展，使得电子证据集文字、图像、音频、视频等信息于一体，这是任何传统证据类型所不具有的特点，这也是学者们争论其法律属性的根源之一。正是由于电子证据的这种多样性和独特性，立法者才将其单列出来，成为独立存在的第八种证据类型。 4.存在发展的高科技性 电子信息具有无形性，人们无法直接感知它的存在，需要通过高科技的设备，借助特定的信息处理技术手段才能将电子数据记录的信息表现出来。因此，电子证据的产生、传输、存储等环节无一不体现其对高科技的依赖，电子证据的收集等工作，往往需要高科技的技术设备和专业人员高精准的技术手段辅助实现。 5.信息内容的依赖性和脆弱性 信息内容的“依赖性”在这里也可以理解表述为“依靠性”，“脆弱性”也可以表述为“易破坏性”。由于电子信息内容必须存储于一定的磁介质或光介质上，电子证据的产生和保存必须依赖现代电子技术设备，由于其依靠的是无形的无法感知的数字信号，在遭到截取、篡改甚至破壞毁灭时难以发现且不留痕迹，如果没有留存副本等，映像文件难以査清，使电子证据的审查和认定面临很大困境。 以上这些特征将电子证据与传统证据区别开来，除此之外，它还具有隐蔽性、高效性等其他特点，本文认为，从本质上来说这些特性着重于电子证据的物理特性，是高新技术映射到电子证据上所必然具有的特征。 二、电子证据保全的现状考察 （一）电子证据保全的立法现状