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（风险管理）企业合同管 理风险一览 企业合同管理风险一揽 企业合同管理是全过程的、系统性的、动态性的。作为市场主体之间经济交往的主要载 体，合同也因此成为企业经营风险的重要来源。在合同的签订、履约以及审查、监督和控制 的过程中，企业都可能面临着因合同而产生的问题 合同是市场主体自由谈判、以促进资源向更高价值转移的主要交易形式之一，是当事人 双方为确认某种事实而达成的具有权利与义务内容的协议。如果说企业是市场经济的主体， 那么合同就是市场主体之间相互联系的经济纽带。作为市场主体之间经济交往的主要载体， 合同也因此成为企业经营风险的重要来源。在合同的签订、履约以及审查、监督和控制的过 程中，企业都可能面临着因合同而产生的问题。 合同签订阶段 ●应当签订书面合同而没有签订。法律经济学依据交易所需要的时间，将社会经济活动 中的交易区分为瞬间交易和缓期交易。缓期交易是一种承诺交易，即从承诺的做出到承诺的 实现之间存在着一段完成承诺交易所需要的时间。对于缓期交易，市场主体必须通过书面合 同的形式来确定双方的权利义务关系，以减少风险的发生。 ●合同主体不当。合同当事人主体合格，是合同得以有效成立的前提条件之一。而合格 主体的首要条件，应当是具有相应的民事权利能力和民事行为能力的当事人。企业要防止两 种合同主体不当的倾向：一是当事人错位，即虽然具有民事权利能力和民事行为能力，但不 是合同当事人；二是虽然是合同当事人，但不具有这两种能力。 ●合同文字不严谨，容易发生歧义和误解，导致合同难以履行或引起争议。依法订立的 有效合同，应当体现双方的真实意思，而真实意思的体现必须要靠明晰的合同文字。可以说， 合同必须讲究咬文嚼字。 ●合同条款挂一漏万，即通常所说的合同不全面、不完整、有缺陷、有漏洞。合同中的 常见漏洞往往是违约条款部分。详尽的违约责任条款能够帮助企业把对方将来从事机会主义 行为的可能性降到最低程度，并且根据对方当事人的交易信誉以及对合同未来履行结果的预 测，设计对自己有利同时又为对方所接受的 “双赢”合同。 ●违反法律法规签订无效合同。 “通过强制履行承诺帮助人们实现他们的私人目标”是 合同立法的目的。我国合同法第五十二条规定，违反法律、行政法规的强制性规定而签订的 合同属于无效合同，而无效合同不受法律保护。例如，企业之间签订借贷合同或联营合同时 设立的保底条款、担保合同中以政府机关作为保证人等，这些条款依法无效，也因此无法受 到法律保护。 ●直接引用境外合同文本。我国加入 WTO 后，有些企业起草合同时直接使用境外文本， 但由于国情不同、语言文字不同，再加上翻译中可能带来的问题，直接使用的境外合同文本 可能存在很多疑问。企业对于这些疑问不能回避，而是必须在合同上加以澄清，以弄清其含 义并堵塞其漏洞。因此，即使是国际通用的合同文本，企业也不应简单地直接引用。 合同履约阶段的问题 ●应变更合同的没有书面变更或没有及时书面变更。合同变更是合同履约过程中经常发 生的事情，包括合同内容变更和合同主体变更两种情形。企业可通过合同变更保障合同的更 好履行以及一定目的得到实现，也在一定程度上相当于重新签订了合同。因此合同变更必须 及时采取书面形式。 ●应当发出的书函（会议纪要等）没有发。在合同履约过程中，及时发出必要的书函是 企业合同动态管理的需要，本身也是履约的一种手段，企业自我保护的重要方式之一。但实 践中这一点却往往被忽视，结果企业只能遭受损失。一般情况下，合同文本应把双方有关合 同内容的洽商、变更等书面协议或文件视为合同的组成部分，企业必须同样给予足够重视。 ●应签证确认的没有办理签证确认。履约过程中的签证是一种正常行为，但一些企业管 理人员却对此并不重视。当因合同问题发生纠纷时，企业也因无法举证而败诉。这样的案例 在建筑施工合同的施工变更中比较常见。 ●诉讼时效内不及时行使诉讼权利。例如，被拖欠合同款的情况在石化、建筑等行业相 对严重，有些欠款没有诉诸法律，但当企业起诉时却发现已超过了诉讼时效。超过诉讼时效 等于权利人放弃了胜诉权。 ●应当行使的权利没有行使。我国合同法赋予了合同当事人抗辩权，但实践中为数不少 的企业却不会行使这项应当行使的权利。例如，在建设工程施工合同里，发包方不按合同约 定支付工程进度款，施工方可以行使抗辩权停工，但很多情况下施工方人却担心单方面停工 要承担违约责任，放弃行使抗辩权而去垫资施工，结果发包方的欠款数额越来越大，问题也 愈加难以解决。