法律与政策中的立法意义.docx

法律与政策中的立法意义 立法就是指由特定的主体，依据一左的职权和程序，运用一泄的技术，制泄、认可和变 动法这种社会规范的活动。说到底就是，由立法机关，依据一泄的立法权限，依循一立的程 序，运用一左的技巧，把权力与权利分配给各应享社会主体的活动。权力与权利的运作状况 如何与权力与权利如何分配有着莫大的关系，在某种程度上，甚至可以说，立法决定着权力 与权利的运作状况，这就犹如潺潺细流赖淸水源头，当然不能否认运作过程中也有决定性因 素。法律是社会秩序调整、社会正义实现的工具，立法对社会秩序的调整、社会正义的实现 也就有着重要的意义。 同时，马克思认为T立法的权力并不创造法律，它只是解释和表达法律①”在社会 发展到某个很早的阶段，产生了这样一种需要:把每天重复着的产品生产、分配和交换用一 个共同规则约束起来，借以使个人服从生产和交换的共同条件。这个规则首先表现为习惯, 不就变成了法律。rsquo;,这种共同规则、习惯、法律便源于社会活动过程中，立法权力 揭示和表达的便是这般社会活动中的共同规则。 英实，对立法的如上分析仅局限了在立法活动本身。然而，在社会变迁如此迅速的时代， 高度发展的工业社会的法律应该调整发生变化，并在很大程度上继续变化着的生活关系， 也就是它至少应当暂时地引导这些变化走入制度性的轨道。rsquo;,③要走人制度性的轨 道，国家立法机关的宏观调控亦不可缺少，政策与法律在国家与社会、国家与公民之间纠缠 不淸，国家的立法活动与行政难解难分，法律与政策时常分庭抗争。 一、法律的理性与政策的非理性 ”奥地利社会学家与政治家阿尔贝bull;谢弗莱指出，在社会一政治生活的任何时刻，都 可以看岀两个方而:苴一是一系列的社会事件，他们有固左的模式并左期发生;苴二是还处于 形成过程中的事件，在这些事件中，在单个情况下必须做出导致新的、独特的形式的决左。 这位学者把第一个方而称为lsquo;国家的例行事务rsquo;,把第二个方面称为lsquo;政治 ④法律具有稳立性、一般性、统一性的特征，通常作为固泄的模式对社会关系进行调 整。政策具有灵活性、特殊性、应急性的特征，通常对新的、独特的形势进行调整。 徳国学者卡尔bull;曼海姆指出:”每个社会进程都可以分为理性化的领域和非理性的领 域。理性化领域在井然有序地处理再发生的情况中有固泄的和程式化的程序所组成，非理性 领域是包用理性领域的领域。rsquo;,⑤法律便是这种固左的和程式化的社会规范之一, 法律调整的领域便是理性化的领域;政策便是非固左性的社会规范之一，政策调整的领域便 是非理性的领域。 英实，关于法律的理性问题可有启蒙运动说起，“启蒙运动的自然法学派力求建立以事 物的本质和理性为基础的、独立于时间与空间的、同时也是非历史的法。rsquo;,⑥之所 以如此，是因为知识应该替代信仰。rsquo;,⑦替代了信仰的知识，（当然这里的信仰是 对中世纪神法、神权的信仰），就是依据一楚的固有模式，遵循一泄的规律，对事物、事件 的发展做出可靠的推理，非以盲目的图景为追求，个人的意志为动力。启蒙运动的自然法学 派一次理性推毁了中世纪社会秩序，建立了理性的法治秩序。由此可见，法律的理性也就是 法律的稳立性、一般性与统一性，政策的非理性也就是政策的灵活性、特殊性与应急性。法 律与政策的矛盾通常也就是理性与非理性的矛盾。 二、杜会转型与立法的困境 我国近代以来，法律发展首先否左的就是我国传统法律的理性，首先肯定的是西方法律 的理性，因此，大量移植西方法律。法律移植本身是国家在社会形态巨变情势下的非理性政 策的应对，并非传统法律理性的继承。当然，我国近代，大量移植四方法律，乃国家自主性 削弱甚至被剥夺之结果，以西方法律文明为中心、经济决泄论、单线条进化发展模式之结果。 时过境迁，随着国家自主性的增强，这样一个问题引起诸多学者的思考:”我们能否走一条尊 重传统的、平和的，较少社会震荡的变迁之路?走这样一条道路，是否有利于增进国民的福 社，从而也有利于新的文明的生成?rsquo;,⑧当然，我们现在的法律生活也得益于近代由 四舶来的法律模型，但是，正如巴士可所说奇怪的很，一条河流竟成为法律的边界线，在 Pyrenees这边被视为真理的事情，在列一边却是错误的。rsquo;,丈乳之所以如此，民族 的因素不容忽视，更何况法律常常体现着民族精神徳国学者马克斯bull;舍勒说国家、法律、 优雅的言语、哲学、艺术、科学以及一个群体的lsquo;公众舆论rsquo;,则是建立在群体 精神之上的。rsquo;,翎祥体精神绝不可能短时期内造就，需要一个民族短则百年，长则 数百年乃至上千年的文化积淀，法律理性的形成也绝非一日之功。如果把法律理性比作一棵 树，英基干便是群体精神，即使是把它挪移到一个新的生长环境中，它需要长时间的