精原告代理词初稿.docx

代理词 尊敬的审判长、审判员、人民陪审员： 受本案原告王史的委托，本人作为原告的代理人今天出庭参与了本案诉讼。 根据庭审调查的情况，我们特提出以下代理意见，供合议庭参考。 一?本案的诉讼请求并没有超过诉讼时效。 （一）我国《民事诉讼法》第108条规定的起诉条件之一是，起诉必须“具 有具体的诉讼请求和事实、理由”，如果权利请求人还未查实其损害的结果， 又 何来该法条所要求的“具体的诉讼请求”呢 ？仅仅将侵权事实（包括侵权行为和 损害结果）或侵权行为人之一规定为“知道或应当知道”的对象并在此基础上开 始计算时效是不妥的，是片面的，不利于对权利人的保护。准确地说，“知道或 应当知道”的对象应是侵权事实和侵权行为人， 二者缺一不可。只有在权利请求 人“知道或应当知道”侵权事实和侵权行为人， 法律赋予的诉权才能得到真实的 实现，诉讼时效期间的起算才具有意义。起算时间应当从权利可以行使之日起计 算，因为当权利可以行使而怠于行使时，权利人才应承担其时效完成的法律后果， 如果是客观原因，而不是主观上怠于行使，就不应开始计算 ；因此就民事权利诉 讼时效期间起算，如确有使权利人行使权利有一定困难的客观原因存在时， 在司 法实践中，应作有利于权利人的解释，待该因消除后，开始起算诉讼时效。 而在《民法通则》第一百三十七条关于长期诉讼时效的规定“诉讼时效期间从知 道或应当知道权利被侵害时起计算”的解释中也能找到印证。我方当事人系普通 公民，对于是否受到权利的侵害以及权利受侵害的程度的衡量标准符合社会的一 般理念，即损失。而其最终损失应要根据以后的治疗、休息、护理、以及是否构 成伤残等情况才能确定。诉讼时效制度存在的目的是防止权利人有条件行使权利 而不行使。我当事人在治疗终结前，一直处于治疗状态，损失也一直处于增加状 态，向对方行使权利的具体数额也就无从确定， 不具备行使权利的全部条件。所 以，这种情况，我当事人并不是不行使权利，而是不具备行使权利的全部条件。 另一方面，为了减少诉累，若诉讼时效自伤害之日或确诊之日起算， 很多情况就 是在诉讼时效期限即将届满前，我当事人尚处于治疗之中，损失尚未全部发生， 当时提起诉讼，其诉讼请求只能及于已经发生的费用，这也不符合诉讼经济原则。 （二）根据《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题 的意见》第一百六十八条的规定，“人身损害赔偿的诉讼时效期间，伤害明显的， 从受伤害之日起算；伤害当时未曾发现，后经检查确诊并能证明是由侵害引起的， 从伤势确诊之日起算。”我国司法实务中，在权利行使不存在障碍的情况下， 对 于人身损害比较明显的，若受害人所受伤害比较轻微，以受到侵害之日开始起算 诉讼时效期间；若受害人所受伤害比较严重，需要住院治疗的，没有构成伤残的 以治疗终结之日开始起算；构成伤残的，以作出伤残鉴定之日开始起算；需要后 续治疗的，后续治疗部分以后续治疗终结之日开始起算。在本案中，原告年近 70，需住院治疗，当权力行使障碍消除时，原告积极对其权力进行主张，并经司 法鉴定为已构成十级伤残，所以，诉讼时效的起算点应该是以作出伤残鉴定之日 开始起算。因此，本案并未超过诉讼时效。 二、被告所出示的客户答复单对原告无拘束力 （一）答复单不是协议。 答复单是被告依其公司内部的固定格式 （来访答复 单）打印出来的，不符合协议的一般形式与格式，不具有协议外观。原告作为对 法律并不深知、 仅具有一般常识的普通人不可能将其理解为协议， 因而其签名仅 能表示原告收到了该答复单，而不能理解为其将该答复单视为协议并签字同意。 另，就答复单内容来看，其反映内容部分的“据李先生反映”、答复意见部分的 “尊敬的李先生： 您反映的板线导致问题， 我公司收到后” 等用语均系被告方的 单方回应， 是被告对原告的单方表态， 只能体现被告的单方立场。 该答复单为被 告单方制作完成后寄与原告的， 未见双方协商的痕迹， 且该答复单制作时原告的 伤势尚不稳定、残疾鉴定尚未作出，原告不可能对不可估计的损害协商并同意， 因此该答复单缺少原告意思表示。 至今原告认为被告有法律赔偿责任而被告坚持 自己没有赔偿责任， 可见双方意思并未达成一致。 仅具有单方意思表示的文件不 能成立协议。 （二）若最终认定该答复单为协议， 则我方可主张重大误解而将其撤销。 理 由及论述如下： 该赔偿协议的签订， 是在治疗尚未结束， 未进行伤残鉴定， 未对伤残赔偿全 部考虑进去的前提下进行， 且签订协议时原告正在治疗当中， 对伤势情况及是否 会造成残疾等情形未能作出合理判断，其与被告签订赔偿协议存在重大误解情 形，当原告在伤势稳定可做伤残鉴定后立即提出诉讼， 应视为被告已主张撤销权， 且没有超过法定期限，故该赔偿协议应依法撤销。 被告一直不承认事故的发生、 也不承认有任何的法律