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- 2021-03-19 发布于四川
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代理词
尊敬的审判长、审判员:
陕西阳达律师事务所接受本案原告的委
托,指派我担
任原告陕西瑞龙建筑工程有限公司诉榆林
市榆阳镇杏墕村
建设工程施工合同纠纷一案的诉讼代理
人,发表代理意见如
下:
一、 原告与被告于 2014 年 11 月 5 日,签
订《陕西省建设工
程施工合同》(以下称备案合同)依法成
立并有效。
被告公开招标于 2014 年 10 月 30 日公开
开标,确定原
告为中标单位,中标标价为人民币 60元,并经榆
林市建设工程招标投标管理办公室备案。
于 2014 年 11 月 5
日依据中标通知书签订了《陕西省建设工
程施工合同》,并
经榆林市建设工程造价管理站备案,合同
对工程所在地、合
同价款、工期、工程进度款支付期限及方
式、违约责任、履
约保证金支付及返还等事项作出了明确约
定,该合同系双方
真实意思表示、主体适格、内容和形式合
法,依据《中华人
民共和国合同法》第四十四条之规定: “依
法成立的合同,
自成立时生效。法律、行政法规规定应当
办理批准、登记等
手续生效的,依照其规定。 ”所以原告与被
告于 2014 年 11
月 5 日,签订备案依法成立并有效。
二、原告请求被告支付工程预付款人民币
6671335.76 元,
并继续履行合同事实清楚,证据充分。
备案合同签订后,原告依约于 2014 年 11
月 10 日租赁建筑
施工物资及塔式起重机,并抽调技术骨干
和优秀管理人员进
场,并购买数百吨钢材、搭建 5 间彩钢房
进场施工,因被告
没有办理施工许可证,导致原告不能施
工,且被告从未向原
告支付任何工程款其行为严重违反了备案
合同第二部分第
二条 8.1 款: “发包人工作( 5)办理施工许
可证及其他施工
所需批件和临时用地 …”、第六条 28.1 款约
定: “…预付款的
预付比例不低于合同总价的 10%…” (19
页)、第十条 39.1 款
约定 “发包人违约当发生 28.1 提到的发包人
不按时支付工程
预付款 …发包人承担违约责任,赔偿因其
违约给承包人造成
的经济损失 …”(26 页)、 39.3 款约定 “一
方违约后,另一方
要求违约方继续履行合同时,违约方承担
上述违约责任后任
应继续履行合同。 ”(27 页)、第三部分第
六条 28 款约定 “发
包人向承包人预付工程款的时间和金额或
占合同价款总额
的比例:合同签订后 7 日内支付合同价的
10%”(40 页)同时
,
约定了发包人不按约定支付工程进度款应
付的责任;依据
《合同法》第 60 条、第 269 条、《最高人
民法院关于审理建
设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的
解释》第 9 条之
规定被告应当立即支付工程预付款,并继
续履行合同办理
施工许可证。
综上,原告依据备案合同的约定、《中
华人民共和国合
同法》及最高院司法解释,原告的诉请事
实清楚证据充分。
三、原告与榆林市厚德凯盛工贸有限公司
(以下称厚德
公司)签订的《建筑工程协议书》(以下
称变更合同)因对
备案合同作出实质性变更而无效。
依据上述事实,结合《最高人民法院关于
审理建设工程
施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》
第 21 条、《建设工
程价款结算暂行办法》第 12 条、备案合同
第二部分 28.
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