法务典型案例分析.pptx

法务典型案例分析;;【案情介绍】 事由：因业主长期拖欠其指定分包乙公司的工程款， 2011年8月，乙公司诉请法院判令业主支付拖欠的工程款203万余元及利息。 审理过程：业主以签订指定分包合同主体是甲公司（总承包人）、部分指定分包工程款是通过甲公司支付给乙公司为由请求追加甲公司为被告，乙公司也同意追加。 审理结果：一审判决：甲公司向乙公司支付工程款86.7万元，业主不承担责任。 ; ;【存在的问题】 1.合同约定与实际履约不一致 合同约定：指定分包合同是业主提供的版本，业主在合同中为加签方，总包方对指定分包方承担工程付款义务。 实际履约：业主对指定分包方的付款与结算行使主动权，总包方处于被动付款的地位，导致业主违约后的法律责任均由总包方承担。 ;【存在的问题】 2.分包款项应付额与实际付款额不一致 总包方在转付指定分包款项时，存在扣税、配合费及其他扣款的情形，但总包方往往未与指定分包人进行书面确认，导致一旦发生争议，指定分包方对扣款全盘否认。 本案中，总包方认为应当对指定分包方扣税、配合费及其他扣款多达56万余元，除12万元配合费有书面协议以外，其余款项均未与分包方书面确认。 ;【存在的问题】 2.分包款项应付额与实际付款额不一致 总包方在转付指定分包款项时，存在扣税、配合费及其他扣款的情形，但总包方往往未与指定分包人进行书面确认，导致一旦发生争议，指定分包方对扣款全盘否认。 本案中，总包方认为应当对指定分包方扣税、配合费及其他扣款多达56万余元，除12万元配合费有书面协议以外，其余款项均未与分包方书面确认。 ;【警示】 1.签订指定分包三方合同时，合同中要明确付款义务人为业主；在合同条款无法修改时，要求指定分包方给甲公司出具关于付款、工期、结算等的承诺函； 2.提高证据保存意识，保存好施工过程中与指定分包人之间的往来函件、签证、会议纪要等原始书面证据资料； 3.切实加强对项目施工的管理，包括进度、质量、安全管理等，承担其对指定分包人的监管责任，防止指定分包管理混乱状况的发生，保障整体工程顺利完成。 ;;【案情介绍】 合同签订：2003年，甲公司承包了某工程。业主指定乙公司作为钢结构工程和抗浮锚杆工程分包单位。 2006年4月、7月，甲公司与乙公司先后签订了抗浮锚杆工程、钢结构工程分包合同。两份合同中均约定：以业主对分包工程最终确认的工程总造价作为乙公司的承包价款；结算由乙公司直接与业主办理。; 履约：分包工程完工后，乙公司将工程结算书经甲公司送交业主指定的造价咨询中心进行审核，业主内部员工签字确认该金额后，业主又对造价咨询中心的审核结果进行复审。 诉讼：乙公司认为该复审总造价过低，于2011年5月向法院提起诉讼，要求甲公司支付剩余工程款，业主承担连带清偿责任。2012年7月，经二审法院审理终结，判决甲公司向乙公司付款，业主在欠付的工程款范围内承担责任。;【存在的问题】 总包方与分包方签订的分包合同未经业主确认，无直接证据证明该合同为指定分包合同 本案中的分包单位为业主指定，分包合同是总包方与分包方直接签订的两方合同，主要约定的却是由合同第三方业主与分包方直接办理结算等内容。业主未在该合同上签字盖章，也未对合同进行追认。分包款项约定由总包方直接支付或委托业主代付。 根据合同相对性原则，该合同对业主没有法律约束力。业主在诉讼过程中一直不认可本分包为指定分包，总包方陷于被动诉讼。;【警示】 加强对指定分包的管理，树立风险防范意识。 通过我们日常的法务检查，发现较多项目部管理人员对指定分包工程重视程度不够，认为其属于指定分包，与总包方无关，没有纳入总包方分包管理范围。 然而，指定分包合同纠纷案中，一旦分包与业主因为结算或付款发生纠纷，总包往往被列为共同被告，承担直接付款责任或连带责任。; 因此，总包方今后在签订指定分包合同时要严格执行中建三三法〔2011〕409号文件： 1.尽量避免总包方直接与指定分包方签订两方协议，应签订有业主、总包和分包方的三方合同; 2.在合同中明确约定业主为付款义务人； 3.在合同履行过程中，要切实加强对指定分包工程量审核、结算、付款的监控，避