行政许可法讲义.docx

第十三条 本法第十二条所列事项， 通过下列方式能够予以规范的，能够不设行政许可： （一）公民、法人或许其他组织能够自主决定的； （二）市场竞争体制能够有效调节的； （三）行业组织或许中介机构能够自律管理的； （四）行政机关采用过后监察等其他行政管理方式能够解决的。 【释义】 本条是对于不得设定行政许可事项的规定。 前条规定的行政许可设定范围，是能够设定，并不是一定要建立。因为其中的领域是相当宽泛的，几乎包括了政治、经济和社会生活的主要方面。如果都设定行政许可，许可仍旧会过多；并且有些事项，随着社会经济的发展，行政管理手段的改良， 原来需要设定行政许可的， 也会渐渐变成不需要设定行政许可。为了引导行政许可的设定， 对于前条能够设定行政许可的事项，切合本条规定情形的，能够不设定行政许可。 一、依法由公民、法人或许其他组织自主决定的事项，能够不设定行政许可 法学理论往常认为，凡是法律未禁止的，就是公民能够行为的；而对国家机关来说，凡是法律未赋予其权力的，都意味着是禁止的。这种理论比较合理地表述了国家权力与公民权利的分派。在这种权利和权力的配置下，公民的权利和自由是宽泛的，它包括了政治、民事等多方面的权利。其中民事权利包括了财产权、人身权等。人身权又包括了姓名权、肖像权、声誉权等。 公民权利和自由的履行，有些不关涉他人的权利和自由，如人格权、通讯秘密等；还有一些权利和自由，虽然与社会生活发生关系，但通过正常的剖析和判断，是能够自主决定的，国家对这类行为不要去干涉。过去争论的一个问题，对保姆是否要设定资格？赞成者认为，保姆进入此外一家的家庭生活，亲密接触家庭的财产，看管和护理小孩和老人，事关一家的财产与生命安全。事实上，一些地方发生了保姆骗走小孩、偷窃财物等情况，因此应当设定资格许可。另一种观点认为，保姆的品性怎样，聘用一个什么样的保姆，采取什么方式进行管教，邀请者完全能够自主决定，不需要国家来干涉，即使国家设定了资格许可，上述现象仍旧会发生，因此完全没有必要设定资格许可。显然，邀请保姆这类的事情，是当事人能够决定的事情，也应当由当事人自主决定，设定许但是政府过分干涉的表现。二、市场体制能够有效调节的事项 对经济的调节有两种，一种是市场竞争调节，还有一种是政府调节。政府调节是在市场调节失灵或市场调节滞后情况下的一种行政干涉。进行这种干涉时，动用行政权力，对一些经济生活实施许可制度。在市场竞争能够有效调节时，行政干涉就要退出。如在市场经济条件下，商品怎样订价，完全能够由生产者和销售者确定，因为商品价钱与商品的质量紧密联系，如果质次价高，就会无人购置；物美价廉，就会争相购置，市场竞争完全能够解决价钱问题。再有，一些行业的投资，也是能够 通过平均收益率来调节的，当某一行业的投资回报超过平均收益时，其他行业的资本就会转入到该行业；当某一行业的收益低于平均收益时，该行业的资本就会退出，使该行业的投资减少，改变供求关系。因此，对于这样一些由经济规律能够解决的事情，政府不要去干涉，不要设定行政许可。 三、行业组织或许中介机构能够自律管理的事项 行业组织是联系市场主体与政府的桥梁，中介机构是市场主体 之间的媒介。它们具有自律、服务、灵活、高效等特点，是市 场经济发育和成熟不可缺少的因素。随着市场经济的发展，行 业组织和中介机构蓬勃盛行。这些组织和机构，自我管理和自 我服务，经过一段时间的发育和成长，渐渐规范和完善，能够 肩负起一部分社会管理职能，进而减少政府的行政管理压力， 实现政府职能的转变。因此，对于一些能够由行业组织自律、 中介机构服务能够解决的事项，也不要设定行政许可。特别是 一些资格资质、对物品的检测、查验等，完全能够由行业组织 来规范确认，如电工、烹饪、电脑软件运用以及对产品质量的 认证等。将这些工作交由行业组织或中介服务机构办理，既可 减少政府职能， 也能够防止某些行政机关工作人员借审批谋私， 还可借此调换行业组织和中介服务机构的积极性，培育和完善 社会服务功能。 四、过后监察等其他方式能够解决的事项 行政许可只是众多行政管理手段中的一种。对于行政许可管理 手段的选择，应当与其他管理手段相比较，看哪一种的管理成本更低，效果更好。对于通过其他方式能够解决，达到与行政许可相同作用和效果的，也不要设定行政许可。如往常对于广播电台、电视台播出什么样的节目，出版社出版什么样的书籍，预先并不去审查。但播出或出版之后，如发生版权纠葛、侵犯声誉权等问题，能够通过过后监察、处分等解决，因此，对播出的节目或出版的书目原则上不要搞预先审查。再有，经营销售一般生活用品和工业用品，不需要审批，如发生销售冒充伪劣产品，消费者能够投诉，市场监管部门能够处分解决，因此不需要许可。而对于销售经营危险物品，如易燃、易爆等物品，就需要经过严格的审批。因为这类事项是属于过后难