行政管理00040法学概论 -2018.docVIP

PAGE 00040法学概论 笔记依据目录 00040 第一章法理学 第二章宪法 第三章行政法 第四章刑法 第五章民法 第六章商法 第七章经挤法 第八章环境与资源保护法 第九章刑事诉讼法 第十章民事诉讼法 第十一章行政诉讼法 第十二章国际法 第十三章国际私法 第一章法理学 法的起源 第一节法的起源、本质与基本特征要回答法的起源是什么，首先需要回答法有没有起源的问题。 法有没有起源？从古到今，在大量的论说当中，存在两类基本的观点：一类认为法无所谓起源，因为人类社会的社会规范是同人类社会相伴而生的，法作为人类社会的一种社会规范，理所当然与人类社会同在。 另一类观点认为，法是有起源的，法同其他住何事物一样，并非自始就有，也不会永恒存续。法只是人类社会发展到一定历史阶段的产物，法的产生同私有制、阶级和国家的出现有着直接联系。上述两种观点中，认为法没有起源的观点，建立在将法同社会规范完全等同的基础上，主张法就是社会规范。这样一个大前提混淆了法与社会规范的种属概念，有悖于法的起源和发展的实际状况，因而是错误的。与之相反，承认法有起源的观点，无论是在理论层面、方法层面还是事实层面，都经得起经验和逻辑的推敲。在人类的社会规范体系中，并非仅仅存在法这样一种规范，还有诸如习惯、道德、宗教等其他社会规范也都在人类社会发展史中发挥过或正在发挥着重要作用。社会规范能够作为一个整体同人类社会共始终，但在不同的时代和国情之下，社会规范包括的要素和种类是有区别的。正如马克思主义所认为的，法不是从来就有的，也不是永恒存在的。法是人类社会物质生活条件发展到一定历史阶段才出现的社会现象。法是随着生产力的发展、私有制和阶级的产生，以及国家的出现而渐进产生的。 综上，法同早期氏族习惯的根本区别主要体现在以下三个方面：其一，两者反映的利益和意志不同。其三，两者的实施方式不同。 法的概念及其立场法的概念是法理学研究的核心问题，围绕这一问题，不同空间背景下的法学家们尝试提出了形形色色的观点。有些观点是完全对立的，有些观点则表现出相似性。例如，根据人们对法与道德关系的不同主张，可以将常见的对于法的概念的不同看法归纳为两种：自然法的法的概念和实证主义的法的概念。前者主张，在定义法的概念时，需要考虑道德因素。后者则强调，在法律命令与正义要求之间，不存在概念上的必然联系。因此，自然法学家坚持认为“恶法非法”，法律实证主义理论则主张“恶法亦法”。 三、法的发展有法酌产生，就会有法的发展。人类的法律无论是在数量还是在内容上都经历了一个从简单到复杂的发展过程，并且这一过程还在继续。从根本上说，法受制于特定社会历史阶段的生产力发展水平，法在产生之后就必然会随着社会生产力和生产关系的发展变化而发展变化，经济关系变化是法的发展的根本动力。除受制于经济关系外，法作为上层建筑，是意识形态的体现，其同政治变革之间也有着重要关联，政治动力也能够对法的发展起到重要推进作用。此外，法作为一种文化现象，人们的文化性格与文化理想也影响着人们对法的选择和期待，间接影响到法的发展方向。 四、法的本质法是一种重要而复杂的社会现象。古今中外有无数法学家试图对法和法的本质进行诠释相界定。在这些不同的理论观点当中，本书主要选择三种展开介绍： （一）自然法学派对法的本质的认识 （二）分析法学派对法的本质的认识(1)历史法学派的法本质论(2)社会法学派的法本质论 五、法的特征同道德规范、宗教教义等社会规范相比，法是一种特殊的社会规范，其特殊性主要通过法的基本特征加以体现：其一，法是能够为主体提供行为标准的社会规范。其二，法足由公共权力机构制定或认可的具有特定形式的社会规范。其三，法是带有普遍性、明确性和肯定性的社会规范。其四，法是以权利和义务为内容的社会规范。其五，法是由国家强制力保障实施的社会规范。其六，法是司法机关办案的主要依据。 第二节法的价值和功能“价值”首先是一个表征主客体关系的范畴。马克思主义认为“价值”反映的是作为主体韵人与作为客体的自然、社会之间的关系，揭示的是人的实践活动的动机和目的。主体对于客观世界及其事物的认识不是盲目进行的，往往都要以改造客观世界为目的；主体之所以要对客观世界及其事物进行改造，通常又都是为了满足主体自身需要。人与物之间的这种需要与满足的对应关系，就是价值关系。在价值关系中，人是价值主体，满足人的需求的外界事物是价值客体。 二、法的目的价值法的目的价值是法在发挥其社会作用的过程中能够保护或增进的价值，集中体现为法对秩序的维护、法对自由的确认、法对正义的实现以及法对效率的促进。 （一）法对秩序的维护秩序指的是事物存在的一种有规则的关系状态，一致性、连续性和稳定性是秩序的具体特征。在建立和维护社会生活秩序方面，法发挥的作用包括以下几个方面：第一确定权利义务的内容和界限第二’建立纠纷解决