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浅析公共秩序保留制度 浅析公共秩序保留制度 ndSocietySystemA II法制园地4 浅析公共秩序保留制度 摘要公共秩序保留作为限制和排除外国法适用的一项国际私法的重要制度，在对外国法的适用问题上一直发挥着重要的作用。本丈简要分析了公共秩序保留的含义、特点和作用；立法形式；司法实践及我国关于公共秩序保留制度的立法之不足，并提出了完善建议。 关键词公共秩序保留立法形式完善中图分类号：D922．1 文献标识：A文章编号：1009-0592(2021)11-043．02 一、公共秩序保留和公共秩序的概念率先使用此立法模式的。在采用这种立法方式时，有关规定往往以单(一)公共秩序保留和公共秩序的含义边冲突规范的形式出现。由于此种方式使得每…规定是否在国际私1．公共秩序保留的含义 法上具有强行的直接适用的效力，还有待有权解释才能确定。采用这公共秩序保留，在英美法中称公共政策，法语中称公共秩序，而德种立法方式的国家很少。 语中称保留条款，是指一国法院依其冲突规范本应适用外因法对，囚(二)直接限制外国法适用的立法形式 其适用会与法院地国的重大利益、基本政策、道德的基本观念或法律在采用此种立法方式时。在本国的国际私法中明确规定，外国法的基本原则相抵触而排除其适用的～种保留制度。口公共秩序保留作的适用不得违背内国公共秩序，凡外国法的适用与内国的公共秩序相为排除外国法适用的一种手段或制度，其产生可以追溯到意大利法则抵触的，不予采用。这种立法方式并未明确何渭公共秩序，需要法官区别说时代，经胡伯、孟西尼等国际私法学者蛊奄发展渐趋完善。1804在具体案件中根据实际情况作出适当的裁判，因而具有很大的灵活年的《法倡民法典》首次以立法的形式确立了该项制度。公拭秩序保性。很多国家采取了这种立法方式。 留已成为国际私法中一个公认的普遍原则。 (三)合并限制外国法适用的立法形式 2．公共秩序的含义 此种立法方式就是在国内立法中兼采间接限制和直接限制的立公共秩序是一个弹性的、政治法律的、不断变化的概念，围际上还法方式。即既有关于某揍法律具有直接适用的强性规定，又有赋予法没有～个统一明确的解释，各国立法有各种各样的名称，各囝在不同官在出现立法不能预见的情形下援用能够公共秩序条款来排除外国历史时期都有自己的解释：(1)公共秩序就是保证社会平衡的法律的法适用的自由裁量的弹性立法规定。 总和，由法官自由裁量而定八2)公共秩序就是善良风俗和道德；(3)英三、公共秩序保留的司法实践 国的公共政策就足：英困司法的基本观念、英国的道德观念、联合1三国公其秩序保霄f制度既有可以消除冲突规范中危险性的“安全阀”对外正常关系和利益以及英国的个性解放与行动自由的观念(契夏的积极作用。也有可能存在被滥用的消极作用。所以，在司法实践中尔)；(4)公共秩序就是一国政治与法律的基本原则或基础等等。。 运用公其秩序保留时，应注意以下几点： (二)公共秩序保留的特点和作用(一)区分国内民法上的公共秩序与国际私法上的公共秩序1．公共秩序保留的特点 困际私法一}=的公共秩序和国内民法上的公共秩序在立法的基本公兆秩序保留之所以能排除外国法的适用，是因为它具订自身法精神是一致的，归根到底都是维护国家利益的。但两者在法律效力上律特点：(1)符合国家主权原砸0；(2)含义不具体、不明确，运用时具有是有区别的，国内公哭秩序的法律绝对适用于纯国内民事关系，在涉较大的灵活性和伸缩性；(3)比其他限制外国法效力的识别、广义反外民事关系中则不一定适用，而国际公共秩序既使在冲突规范已指定致、外嘲法内容的查明等制度，更直接而彻底地排斥外国法的效力；了外国法时亦应适用于涉外民事关系。由此可见，国际公共秩序较国(4)从法律上把不适用外国法的责任推给了相应外国法。因此，公共内公共秩序在范围上要窄一些，在适用条件上也更为严格。如将二者秩序保留的实质就是国家在通过冲突规范调整涉外民商事法律关系等同起来，将会妨碍许多合理的国际民法关系的成立，妨碍国际民事的过程中用以维护其本国利益的一种重要工具。o 2．公共秩序保留的作用 (二)区分公共秩序运用标准上的“主观诩9与“客观i妒 公共秩序保留有两个方面的作用：一方面。它的积极作用在于它在立法和司法实践中。对于运用公共秩序排除外国法适用的标作为国际私法中的“安全阀”可以消除冲突规范中的危险性，即为了保准，强调外国法内容本身与内国的公共秩序相抵触，从而构成公共秩护本国国家的重大利益，维护本国的基本政策及道德与法律的基本观序运用标准上的“主观说”。例如在1966年《波兰国际私法》第6条规念和基本原则，使它们不至于