民事诉讼中的抗辩和否认徐巍（程序法论文）.docVIP

民事诉讼中的抗辩和否认徐巍（程序法论文） 文档信息 属性： F-00TJH6，doc格式，正文12593字。质优实惠，欢迎下载！ 适用： 作为论文、程序法写作的参考文献，解决如何写好实用应用文、正确编写文案格式、内容摘取等相关工作。 目录 TOC \o 1-9 \h \z \u 目录 1 正文 1 搞要 2 关键字：证明责任 主张 反驳 抗辩 否认 反诉 反证 2 一、问题的提出 2 二、现行法和证明理论的困惑 3 三、证明责任和证明过程 5 （一）证明责任 5 （二）证明责任分配 6 （三）证明过程 8 四、抗辩的含义与分类 9 五、否认的含义与分类 11 （一）言辞否认 12 （二）举证否认 13 六、证明责任倒置后的抗辩与否认 14 七、抗辩和否认的比较 15 （一）抗辩与积极否认 15 （二）抗辩与举证否认 16 （三）权利发生事实与权利妨碍事实的区分 16 八、对本文篇首案例的分析 18 参考文献 19 论文原创声明（模板） 21 论文致谢（模板） 21 正文 民事诉讼中的抗辩和否认徐巍（程序法论文） 民事诉讼中的抗辩和否认 浙江万盛律师事务所 徐巍 搞要 摘要：证明责任分配是民事诉讼中的核心问题，一旦明确这一问题，就可以分清诉讼中双方当事人就同一事实的不同主张是抗辩还是否认。国内理论界鲜有对抗辩和否认进行深入研究。本文试图通过对抗辩和否认的定义和分析，澄清诉讼理论中一些极易混淆的概念，以利于司法公正化和程序化。本文中一些新颖的观点可能尚未具备扎实的理论基础，但至少为研究同类问题提供了新的思路 关键字：证明责任 主张 反驳 抗辩 否认 反诉 反证 一、问题的提出 案例：某甲起诉某乙，要求某乙偿还欠款万元。某甲提供某乙出具的一张2万元欠条，并称某乙还偿还5000元，尚欠万元。某乙对借款这一事实没有异议，但辩称曾委托某甲将自己的一辆摩托车卖掉，某甲并未将卖车所得的价款万元交付给某乙,因此这万元是偿还其所欠某甲万元债务的本金和利息的。某甲对收到某乙的卖车款万元没有异议，但又称这万元是某乙用于偿还其欠某甲另一笔债务的，本案的万元某乙并未归还，某甲对自己的这一主张并无证据证明。法院应如何作出判决？ 本案的焦点在于是否可以认定被告摩托车出卖的价款元属于被告偿还万元借款本金和利息。 一种观点认为：无论是根据法律要件分类说还是待证事实分类说，被告应承担主张万元本息被偿还的证明责任，现被告对偿还这一事实未达到“盖然性占优势”的证明标准，故应承担相应的法律后果，法院应判其偿还万元债务的本金和利息。[1]另一种观点认为：原告必须证明原被告之间还存在另一笔债权债务关系，如果这一事实处于事实不清或真伪不明，则应由原告承担不利后果，判决驳回原告的诉讼请求。[2] 笔者认为，上述问题的解决不在于采用何种证明责任分配学说加以解析，而在识别被告针对原告主张的反驳是抗辩还是否认、原告针对被告反驳的第二次主张是抗辩还是否认。只有弄清这两个问题，才能正确运用证明责任分配理论对案件作出判决。 二、现行法和证明理论的困惑 我国《民事诉讼法》第64条第一款规定：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”理论界把该规定概括为“谁主张，谁举证”，长期以来将其视为证明责任分配的原则。这种类似法谚的简便易记的说法，已经被广泛普遍地接受。 “谁主张，谁举证”的核心在于诉讼当事人都负有证明责任。无论他是原告、被告还是第三人，谁主张一定的事实（包括肯定事实和否定事实），谁就有责任提供证据证明该事实。[3]（P. 190） 然而，随着对证明理论研究的不断深入，尤其是随着大陆法系德、日等国的证明理论研究成果陆续被介绍到中国，越来越多的学者开始对“谁主张，谁举证”提出质疑，认为从司法实际应用来看，该规定并不能解决实际问题。[4]（P. 143） 例如，在一起债务纠纷案件诉讼中，原告说被告借了其500元，而被告说没有借，这时双方当事人的说法都是主张。但是，当是否借了500元这一事实真伪不明时，法院不能判决双方当事人都胜诉或都败诉，只能判决主张债权成立的原告败诉。这时，“谁主张，谁举证”并不能正确指引判决结果，因为双方从借贷事实的正、反两面提出主张，按该原则双方都承担证明责任，这显然是不可行的。因此，“谁主张，谁举证”是经不起实践考验的。[5]（P. 230） 或许可以进一步辩解：在上例中，原告认为债权成立才是主张，而被告对这一事实的反对并没有形成新的“主张”。[6]（P. 339） 这种辩解仍是无法解决下例中的问题。 原、被告双方在离婚诉讼中就财产分割出现分歧，原告认为家中的电视机是共同财产，被告则认为该电视机是婚前由个人购买，属个人财产，双方均