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第三章 外商投资法律制度 3外商投资:国际私人资本在我国境内的直接投资外商投资者:是指在中国境内从事国际私人直接投资活动的人:2) 1 注重:投资者的国籍 中国企业在国外设立的企业,回大陆投资是否属于外资? 2)港、澳、台私人投资者。合作企业与合营企业的区别 (简答)(5)(1)合营方式不同(2)组织形式不同(3)经营管理机构不同(4)投资回收方式不同(5)利润分配方式不同(1)合营方式不同合营企业属于股权式合营 中外合营各方的各类投资,都必须作价,并折成具体股权,合营各方按各自的出资比例共担风险、共负盈亏合作企业属于契约式合营 中外合作者的投资或提供的合作条件,并不折算成股份,因此中外合作各方不存在按持有股份的比例分配收益、分担风险的情况,中外合作者按何种比例进行收益或产品的分配、风险和亏损的分担,都是通过合作企业的合同来约定的。(2)组织形式不同合营企业必须是依法取得中国法人资格,其组织形式为有限责任公司,以其拥有的全部财产承担有限责任;合作企业可以依法举办具有中国法人资格的企业,也可以举办不具有中国法人资格的企业。 前者的组织形式为有限责任公司,合作各方仅以其出资额为限承担有限责任; 后者依照中国民事法律的有关规定承担民事责任。(3)经营管理机构不同合营企业的经营管理机构是董事会及董事会领导下的经营管理机构,实行单一的董事会领导下的总经理负责制;合作企业的经营管理机构具有多样性:可以采取董事会负责制;也可以采取联合管理委员会制;还可以采取委托管理制等其他管理形式。(4)投资回收方式不同合营企业只有在依法终止时,合营各方方能收回自己的资本。 清算后的剩余财产按各方的出资比例进行分配,在合营企业存续期间,各方合营者是不能收回自己的资本的;合作企业中的外国合作者在一定条件下可以先行回收投资。 若合作各方在合作企业合同中约定合作期满时,合作企业的全部固定资产无偿归中方所有,便可以采取中方“让利”的做法,让外方在前期多分利润,或采取固定资产折旧的做法,使外方在折旧费中收回资本。(5)利润分配方式不同合营企业是在毛利润扣除所得税和按规定提取的基金后,将净利润按各方的股权比例进行分配;合作企业是按合同约定的方式和比例分配利润。可以采取净利润分成,产品分成或产值分成等分配方式。实物出资: 必须为自己所有,且未设立任何担保物权。且应当出具拥有所有权和处置权的有效证明。 外方投资的机器设备或其他物料,应经中方投资者的企业主管部门审查同意,再报经原审批机关批准。 不得以企业名义取得的贷款、租赁的设备或其他财产,以及用自己财产以外的他人财产作为自己的出资 不得以企业或投资他方的财产和权益为其出资担保。工业产权、专有技术出资:出资条件:3) 1)能显著改进现有产品的性能、质量,提高生产效率的; 2)能显著节约原材料、燃料、动力的; 3)作价金额不超过企业注册资本的20%。*出具有效证明。通过许可协议方式取得的技术使用权不得出资出资期限的管理 (6)(1)一次缴付出资的: 自营业执照签发之日起6个月内缴清。(2)分期缴付出资的: 第一期出资不得低于认缴额的15%,且在3个月内缴清。 分期缴付的总期限(3)收购国内企业资产或股权的: 3个月支付全部购买金; 特殊情况需延长支付者,经审批机关批准后,应自营业执照颁发之日起6个月内支付购买金额的60%以上,1年内付清全部购买金,并按实际缴付的出资额的比例分配收益。出资比例的管理外商出资比例没有规定上限,某些特定项目例外。合营企业、合作企业、外商投资股份有限公司,外方出资有最低比例限制(不低于25%)外商先行回收投资的管理(2)(1)回收投资的方式 3) 1)在按照投资或提供的合作条件进行分配的基础上,在合作企业合同中约定扩大外国合作者的收益分配比例 2)经财政税务机关审批,外国合作者在合作企业缴纳所得税前回收投资 3)经财政税务机关和审查批准机关批准的其他回收方式回收投资的法定条件 3)1)合同中约定:合作期满时,合作企业的全部固定资产无偿归中方所有。2)对于税前回收投资的,必须向财政税务机关提出申请,并依法获得审批。3)合同中约定:依照法律和合同对合作企业的债务承担责任。权力机构合营企业: 董事会。其成员不少于3人,董事长是企业法定代表人 董事任期4年,可连任合作企业: 董事会或联合管理委员会。任期不超过3年,可连任 可委托第三方经营管理。条件是: 1)经董事会或联合管理委员会一致同意; 2)审批机关批准; 3)变更登记手续。重大事项由出席会议的董事一致通过 章程修改;合营企业的中止和解散;合营企业注册资本的增加、转让;合营企业与其他经济组织的合并。 其他事项,可以根据合营企业章程载明的议事规则作出决议。案例分析2008.3.1,某会计师事务所接受一家合营企业的委托,对该企业2007年度的财务状况
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