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BOT国际项目融资政府承诺论文 摘要：BOT是国际项目融资诸方式的一种，项目所在国政府对项目投资者和项目公司承诺的法律效力问题一直饱受争议。本文认为，项目融资存在诸多风险，为平衡项目各方的利益，政府有必要作出一定的承诺，并逐一分析了各类承诺的具体内容和内地现行法律的规制，最后结合广西来宾B电厂的实例，提出一些浅见。 关键词：BOT、国际项目融资、政府、承诺、法律 BOT国际项目融资（以下简称项目融资）是指政府通过契约的形式授予私营企业以一定期限的特许经营权，许可其融资建设和经营特定的公用基础设施，并准许其通过向用户收取费用或出售产品以清偿贷款、回收投资并赚取利润，特许权期限届满后，该基础设施无偿移交给政府。该融资方式具有诸多优点，但同时也存在相当大的风险。笔者拟就项目融资的风险和项目所在国政府承诺问题进行简要的分析。 一、项目融资的风险 《大不列颠百科全书》将风险定义为一种损失、伤害和危险出现的可能性，因此，一些容易发生危险和受到损失的事物被称为处于风险之中。《韦氏词典》同样把风险解释为损失、伤害、不利条件和破坏出现的可能性。[①]综合考量，笔者认为，BOT国际项目融资主要存在以下风险： （一）政治风险 政治风险是指由于项目所在国家的政治条件发生变化而导致项目失败、项目信用结构改变、项目债务偿还能力改变等方面的风险。其主要包括战争、革命、动乱风险、没收或国有化风险、获准风险、外汇不可获得和不可转移的风险和法律变更的风险。 （二）金融风险 金融风险是指由于项目投资者不能控制的金融市场的可能变化而对项目产生的负面影响，主要表现为利率风险、汇率风险，例如本币与外币汇率变化对项目成本和利润的影响、交叉汇率变化对项目的间接影响，汇率变化也会对项目偿债能力和债务结构产生直接的影响。 （三）经营风险 经营风险是指项目生产经营过程中，因经营者的过失产生重大经营问题，使项目不能按计划运营，最终影响项目获利能力的风险。其主要内容包括：技术风险、资源蕴藏量风险、能源和原材料供应风险、经营管理风险等。 （四）市场风险 市场风险是指项目完工后，产品在市场上的销路和其他情况的不确定性导致项目收入不足的风险，主要包括因销售价格引起的风险和因市场容量引起的风险。 学界和业界对项目风险分担三原则达成了共识，即由对风险最有控制力的一方承担相应的风险，承担风险程度要与所得的回报大小相匹配，私营部门承担风险要有上限。[②] 所在国政府以国家强制力和经济实力为后盾，在项目融资中始终处于强者的地位，而外国投资者和外国贷款人作为私主体，处于相对弱势的地位。基于此种实力对比，根据上述原则，所在国政府应对外国投资者和项目公司作出一定的承诺，以实现各方利益的平衡。 二、政府承诺的内容 项目融资中的政府承诺，是指项目所在国政府为确保其已同意建设的项目融资的顺利进行，使外国投资者具有投资安全感而对项目公司的一种承诺，表明了项目所在国政府愿意给予外商特许经营权及承担部分项目风险的责任和态度。[③] 对于政府承诺的内容，发达国家与发展中国家历来存在争议。发达国家的学界认为，政府承诺应当具备以下内容：利润保证、不竞争保证、不可抗力免责保证、环境问题保证、严重违约终止特许权协议保证、财政条款保证、税收条款保证、争议解决方式保证，其范围非常宽广。而作为发展中国家的我国，学界一般将政府承诺称为政府保证，并将其分为两类，即对投资回报率等问题的商业性保证和政府对项目主办人所作的政策性保证。[④] 笔者拟详细分析政府承诺的主要内容。 （一）不竞争承诺 不竞争承诺即政府承诺在一定时期和一定市场范围内不会发展与该项目相竞争的新项目。该承诺在融资法律文件中体现为“禁入条款”，项目所在国政府承诺在项目完成后的最初几年，不再向其他投资者签发同类许可证。若干年后，政府可以通过招标方式许可新的投资者进入同一领域，但事前应通知项目公司，且新许可的条件应最大限度与项目公司获得的许可保持一致。 （二）税收优惠承诺 税收优惠承诺即政府给予某种形式的税收和关税减免，比如减免项目公司的企业所得税或免除项目贷款的利息税，免除向项目提供贷款的外国贷款人的预提税，以及对项目建设和运营所需设备和原材料等物资的进出口减免关税等。 （三）后勤承诺 后勤承诺即政府承诺向建设项目提供建设用地，以合理的价格提供原材料、电力和其他能源，与项目有关的技术和管理人员及物资的顺利入境。目前发展中国家大多不是完全市场经济体，政府实施不同程度的价格管制和物资管制，因此，BOT投资者需要所在国政府在水、电、土