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{工程合同}办理建设工程
施工合同纠纷案件举证技
巧
第四,要研究他人成功的案例。他人成功的案例拿过来之后,能够尽快地
使你进入角色,只有尽快进入角色之后,才能尽快地获得对案件规律的认
识。
第五,跟这案件有关联的学术方面的著作要懂。建设工程方面的著作我读
了很多,房地产方面的著作也读了很多。
第六,建议大家多参加研讨性的会议,因为研讨性的会议,就某一个专题,
各界人士都会参加。比如说北京仲裁委员会,每次就建设工程这块进行研
讨。
第七,要有实际的操作。光看光听解决不了问题,只有自己经历了,才会
发现自己的差距,所以实务操作很重要。刚开始出道的律师,不要以利益
的得失来衡量问题,能做就是一个很不错的事。
第八,要总结,提出自己的观点和看法。
今天讲的施工合同纠纷,分六块。这是我们总结出的结果,在 XX 律师讲课
中,可能会比较零散,系统的总结相对比较少。
施工合同纠纷六大块:第一,施工合同主体纠纷;第二,施工合同工期纠
纷;第三,施工合同工程款的纠纷;第四,施工合同质量纠纷;第五,施
工合同变更和解除纠纷;第六,建设工程分包合同纠纷。
要完整掌握这一块内容,有另外相应的规律。
一、建设工程案件应收集整理的资料
做建设工程,首先面临的是如何收集整理资料,因为建设工程的资料太繁
多,有的建设工程资料上万页,如果一个建设工程资料上千页,都是很普
遍的,在座的各位肯定跟我有同感。
建设工程案件应收集整理的资料有三个方面的内容:
(一)收集整理资料的基本要求
(二)收集整理资料的步骤
(三)建设工程案件应收集整理的资料
(一)收集整理资料的基本要求
1.制定收集资料的计划,确定收集资料的方向、调查的范围和对象、应当
采取的步骤和方法,同时还应考虑到可能遇到的问题和困难,以及解决问
题和克服困难的办法等。做任何事必须要有计划性。
2.收集资料的程序和方式必须符合法律规定。
3.收集资料必须客观、全面。收集资料必须尊重客观事实,按照资料的本
来面目进行收集,收集能够证明案件真实情况的全部资料,包括对自己不
利的资料。
很多律师只收集对自己有利的资料,对自己不利的资料不愿意收集,这是
战略性的错误, “知己知彼,方能百战不殆” 。我做案子时,更多的会关
注对自己不利的东西,因为必须要提前对自己不利的东西做出预案。第二,
提示委托人有风险,这为将来出现问题寻找脱逃的机会,不要随便跟人拍
胸脯,拍胸脯的律师是很危险的律师。
4.收集资料必须深入、细致。
5.收集资料必须积极主动、迅速,资料虽然是客观存在的事实,但可能由
于外部环境或外部条件的变化而变化,如果不及时予以收集,就有可能灭
失。
一接触案子,脑子里第一个反应是应该找哪些资料,哪些资料是马上需要
要找的。比如说,标办(招投标管理办公室)里面有存档招投标的资料,
很多律师不知道。
我曾经遇到过一个案子,拿到手的资料很不全,一算时间就会被销掉,在
当天,我就跟北京标办打了一个电话,要求他们将这个档案留下,让我打
印出来,印完之后就烧掉了。承包人这块没有中标预算,没有中标预算,
对于一个承包人工程价款的结算简直是灾难。那份中标预算挽救了我这个
委托人。
大家一定要注意这个问题。
(二)收集整理资料的步骤
这里面注意 6 个要点:
1.倾听。初次接触委托人,一定要他将整个工程的情况说明白。要耐心地
听他说。因为刚刚接手一个工程时,当事人在这个工程上已经是两到三年,
对于我们这些律师来说,脑子再好,毕竟是一个陌生人,必须听当事人讲。
了解当事人的诉求,掌握相关的信息,这样对案件会有一定的把握。一定
要听,听是律师的基本功,我见到某些律师很不耐烦,不愿意听当事人讲
话,甚至很武断地打断当事人讲话,这其实都是有问题的。一定要听,让
当事人将信息尽可能地传给律师,使律师对工程尽快了解,并尽快进入到
该角色。这至关重要。
2.现场。律师必须精确到建设工程的现场,包括建设工程的施工现场、周
边环境,进一步了解建设工程的相关情况。很多律师有一个毛病:不愿意
去现场。去现场能够发现对自己有利的东西,可以为委托人整理出有利
证据。
3.清单。把所有的事搞清楚,要给委托人一个清单,做律师刚开始对案子
不熟悉不可怕,但一定要尽快熟悉,之后能主导案子。不能被我们的当事
人所主导,当律师被委托人所主导,这个律师的处境一定很凄惨。必须能
拿出自己的清单,要求委托人配合律师做什么,不是律师配合委托人做什
么,一定要具有主导意识。只有主导了,在委托人的心目中才具有至高无
上的地位。这个清单要求提供与
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