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国际民事诉讼法一般问题 第一节 概 述 一、国际民事诉讼法的概念 国际民事诉讼， 或称国际民事诉讼程序或涉外民事诉讼程序， 是指一国法院在审理涉外 民事案件时，法院、当事人及其他诉讼参与人所必须遵守的专用程序。 所谓涉外民事案件， 就是指具有涉外因素的民事案件。 同国内民事案件相比， 涉外性是 其显著特点。其表现一般为：诉讼当事人中必须至少有一方为外国人（或当事人的住所、居 所或者惯常居所位于外国） ；诉讼客体是位于外国的物或导致涉外民事关系产生、 变更或消 亡的法律事实发生于国外； 援用的证据具有涉外因素； 法院根据冲突规范的指引， 需援引某 一外国法作为案件的准据法；诉讼过程中会涉及国际司法协助问题等。 正因为此， 在法院从受理到审结各类涉外民事案件的整个诉讼过程中， 必然会产生不同 于一般国内民事案件的各种特殊程序问题。它们分别为：（ 1）涉外民事诉讼中的外国人、 无国籍人、外国法人以及享有豁免权的外国国家和外交代表的诉讼地位问题；（ 2）一国法 院对各类涉外民事案件的管辖权问题；（ 3）涉外民事诉讼的期间、诉讼保全及时效问题； （4）涉外民事诉讼中的司法协助问题。国际民事诉讼程序法或涉外民事诉讼程序法就是专 用于解决这些问题的程序性规范的总称。 二、国际民事诉讼法的渊源 国际民事诉讼法的渊源也具有双重性， 即有国内渊源和国际渊源两大类。 国内渊源表现 为国内立法与判例；国际渊源则表现为国际条约与国际惯例。 （一）国内渊源 国家主权原则要求， 一国法院行使司法裁判权时必须是独立的。 因而， 诉讼程序适用法 院地法即是国家主权原则在国内司法领域所派生出的一条具体原则。 所以， 国际民事诉讼程 序法的主要渊源是国内立法与判例。 国内立法作为国际民事诉讼程序法的渊源，主要有以下表现形式： 1.在国内民事诉讼法典或国内民法典中以专编或专章形式， 较系统地就国际民事诉讼程 序作出规定。如法国新《民事诉讼法典》第一卷第十七编第三章、第二十编第二章、第四卷 第六编，德国《民事诉讼法典》第一、二、六、七、八、十编；《秘鲁民法典》第十编第四 章等，都专门就国际民事诉讼程序中的有关问题作出了较为全面的规定。 2.在国际私法典中以专编（或专章）或分散形式就国际民事诉讼程序作出全面而系统的 规定。前者如 1964 年《捷克斯洛伐克国际私法及国际民事诉讼法》第二部分， 1979 年《匈 牙利人民共和国主席团关于国际私法的第 13 号法令》第九、十、十一章， 1982 年《土尔其 国际私法和国际诉讼程序法》第二章；后者如 1988 年《瑞士联邦国际私法法规》除在第一 章第一节就涉外民事案件管辖权的基本原则作出规定外， 在以后的各章节中还就各类涉外民 事案件的管辖权、外国判决的承认与执行分别作出了具体的规定。 3．在有关的单行法中， 就国际民事诉讼某一方面的问题作出规定。 如日本 1938年的《外 国法院司法协助法》，英国 1975年《域外证据法》，美国 1976年的《国家主权豁免法》等就 是如此。 4.在内国的执行性立法中规定相关的国际民事诉讼程序 。所谓内国的执行性立法是指 一国为实施自己参加或缔结的国际条约而制定的相应规则。 这类规则通常具有派生性和特定 性。派生性是指这类规则的制定必须以一国已参加或缔结有关国际条约为前提； 特定性是指 这类规则是一国为实施某些条约而专门制定的， 而且这类规则只能适用于特定的领域 （或特 定的问题）。日本或前联邦德国为执行 1954年《民事诉讼程序公约》和 1965 年《关于向国 外送达民事或商事司法文书和司法外文书公约》（以下简称《海牙送达公约》）而分别于 1970 年和 1977 年所颁布的有关规定，以及意大利为批准和执行《海牙送达公约》所颁布的 立法均属这类内国执行性立法。 判例作为国际民事诉讼法的国内渊源主要表现在英美法系国家。 在这些国家， 判例的编 纂往往是由学者完成的，如英国学者戴赛、莫里斯撰写的《冲突法》，美国学者里斯主持编 撰的 1971 年《冲突法重述》等著作，不仅汇集大量的涉外民事诉讼程序方面的判例，而且 还有对各类判例所确立的规则所进行的系统化总结。 因而这些著作经常可成为这些国家的法 院在司法实践中的直接依据； 部分大陆法系国家中， 在国际民事诉讼领域， 也有在一定程度 上依赖判例的。 如日本有关国际民事诉讼法的规定未臻完备， 故一般以学说及具体案件的判 例作为弥补 。另外，日本 1967 年《涉外判例百选》 的有关判例也是日本法院在国际民事诉 讼程序方面依据之一。在我国， 目前还不承认判例可成为法的形式渊源 （当然，也有学者认 为我国最高人民法院的司法解释是中国特色的判例法） ，但我国学者一般认为， 在国际私法 领域（包括国际民事诉讼法）， 应充分重视判例的作用， 必要时应允许法院以