(合同制定方法)合同法的规范类型及其法律适用.docx

(合同制定方法)合同法的规范类型及其法律适用 二．合同法的标准类型及其法律适用〔一〕任意性标准我们先分析第一种类型的利益冲突，即合同关系当事人之间的利益冲突，合同法设计何种类型的法律标准去进展协调？对这种类型利益冲突的协调，要严格贯彻和表达合同自由原那么，即市场主体在市场交易中的利益支配，应当由市场主体自主地去做出打算。既然要贯彻和表达合同自由原那么，那么对合同关系当事人之间的利益冲突进展法律的协调，最重要的法律标准的类型，自然就是任意性标准。我国台湾学者韩忠谟教授在《法学绪论》一书中提及“关于任意法亦可细分为补充法说明法两类；所谓补充法乃于当事人就某一法律关系意思有欠缺时由法律设立准那么以补充当事人意思之所不备，反之，当事人就某一法律关系另有意思时那么依其意思赋以法律效果，从而排挤补充规定之适用，民法上之任意规定以属此类者居多数。至于说明规定乃于当事人意思不完全或不明确时用以释明其意思，以便发生法律上之效果〞意思是说，任意性标准包括补充性的任意性标准以及说明性的任意性标准，但主要是补充性的任意性标准。我们着重谈此类任意性标准。这类标准首先允许合同当事人经由公平的协商对他们之间的利益关系做出支配，在当事人自己对自己的利益关系没有做出支配，并且也没有做出补充支配的时候，法律的规章才作为一种替代的支配方式，成为法官解决纠纷的裁判标准。这样的一种标准就是补充性的任意性标准。当然用更简洁的话来讲，补充性的任意性标准就是可以通过当事人的特殊商定，排除该项标准适用的标准。在整个合同法上，占据主导地位的法律标准就是任意性标准。因为，合同法是调整市场交易关系的根本法，它主要是对合同关系当事人之间的利益冲突进展协调的法律标准。法官在审讯理论中，就任意性标准的法律适用，有两个问题需要留意：第一、如何识别任意性标准。对任意性标准的识别有两个方法，这两个方法是互相补充的。1.形式上的识别方法。在合同法上有不少的法律条文明确规定，当事人另有商定的除外或者当事人另有商定或另有交易习惯的除外。如我国合同法第220条规定：“出租人应当履行租赁物的修理义务，但当事人另有商定的除外。〞第293条规定：“客运合同自承运人向旅客交付客票时成立，但当事人另有商定或者另有交易习惯的除外。〞第367条规定：“保管合同自保管物交付时成立，但当事人另有商定的除外。〞假如某一个法律条文的后面有这样的一句话，这个条文所对应的法律标准确定是补充性的任意性标准。这是推断合同法中的法律标准，哪些是任意性标准的第一个方法。即从形式上去推断。2.本质上的识别方法。合同法上有大量法律条文，没有在法律条文的后面强调当事人另有商定的除外或者当事人另有商定或另有交易习惯的除外，我们能不能说，没有如是内容的法律条文就不是对应着补充性的任意性标准？明显不能得到这样的结论。假如某一个法律条文后面没有如是内容，我们需要分析这个法律条文对应的法律标准所协调的利益冲突，是不是合同关系当事人之间的利益冲突，与国家利益、与社会公共利益、与合同关系以外特定第三人的利益有没有挺直关系？假如某一个法律条文对应的法律标准所涉及的利益冲突，只是涉及到合同关系当事人的私人利益，这个法律条文所对应的法律标准一般也都是补充性的任意性标准。如合同法第107条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合商定的，应当担当连续履行、实行补救措施或者赔偿损失等违约责任。〞在说明论上，该规定通常被说明为，在通常情形下，合同当事人担当违约责任的归责原那么是严格责任，即只要合同关系的当事人存在有违约行为，且存在违约行为的当事人不能举证证明自己的违约存在有合同商定的或者法律规定的免责事由，该当事人即应向对方当事人担当违约责任。虽然该款规定并未明示合同当事人另有商定或者另有交易习惯的除外，但考虑到合同的当事人在何种情形下担当违约责任，通常仅关涉合同关系当事人的私人利益，应当认定该款规定对应的法律标准一般应属于补充性的任意性标准，留有允许当事人商定就违约责任的担当，实行过错推定责任或者一般的过错责任的余地。其次，适用补充性的任意性标准解决合同纠纷的时候需要遵循的规章，即补充性的任意性标准的适用规章。以技术合同为例，这个规章主要包括以下内容：假如技术合同当事人之间发生纠纷了，就合同当事人发生纠纷的事项合同里面有商定，合同法第18章也有规定。假如当事人在合同中的商定与合同法第18章的规定不全都的时候，法官不可以运用任意性标准进展合同的处理。此时法官处理合同纠纷的裁判标准，是当事人在合同中的特殊商定，这是第一个规章。其次个规章，双方当事人未在合同中就纠纷的事项做出特殊的商定，但是双方当事人就纠纷事项进展过协议补充，并达成了补充协议，这个时候不能运用合同法第18章中补充性的任意性标准进展纠纷的处理。法官对纠纷处理的裁判标准，