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第五章 专利侵权诉讼中的专利代理 第五章专利侵权诉讼中的专利代理专利权是一种属于学问产权的无形财产，与其他有形财产一样，其权利主体专利权人对获得专利权的创造制造享有专有权，具有独占性和排他性。专利权人的这种无形财产与其他有形财产一样不允许受到侵害，即未经专利权人的同意，不得施行该项创造制造。根据专利法第五十七条的规定，未经专利权人答应，施行其专利即侵害其专利权，引起纠纷的，由当事人协商解决；不愿协商或者协商不成的，专利权人或者利害关系人可以向人民法院起诉，也可以恳求地方学问产权局〔或相应职能部门〕处理。其中由人民法院审理的案件就是专利侵权诉讼。由于专利侵权诉讼涉及法律问题多种多样，而其中在确定是否构成侵害专利权行为时不仅涉及与专利法及相应法规有关的很多问题，甚至还包含所涉及的专业技术问题，因此在专利侵权诉讼中双方当事人不仅会托付律师更会托付专利代理人来办理。本章首先对专利侵权诉讼的根本学问作一简洁介绍，然后重点说明双方专利代理人在专利侵权诉讼中如何做好专利代理工作。[注][注]对于侵权纠纷恳求地方学问产权局〔或相应职能部门〕进展处理时，专利代理人的工作根本上与专利侵权诉讼中的差不多，原那么上可以参照本节内容进展。第一节专利侵权诉讼的根本学问为便于专利代理人和其他读者更好地把握专利诉讼程序中的专利代理工作，本节从专利侵权行为、不视为侵害专利权的状况、间接侵权行为、专利侵权的民事责任以及专利侵权诉讼中的几个重要程序问题方面对专利侵权诉讼的根本学问作一介绍。一专利侵权行为我国专利法第十一条对专利权的法律效力作了明确规定：创造和有用新型专利权被授予后，除本法另有规定的以外，任何单位或者个人未经专利权人答应，都不得施行其专利，即不得为生产经营目的制造、用法、许诺销售、销售、进口其专利产品，或者用法其专利方法以及用法、许诺销售、销售、进口按照该专利方法挺直获得的产品。外观设计专利权被授予后，任何单位或者个人未经专利权人答应，都不得施行其专利，即不得为生产经营目的制造、销售、进口其外观设计专利产品。依据上述规定，作为专利侵权行为必需有被侵害的专利权爱护客体以及被指控侵权的施行行为。专利侵权行为的认定就是推断该施行行为是否侵害了一项已受权并处于专利权有效爱护期内的专利爱护客体。由专利法第十一条的规定可知，构成专利侵权行为的条件为五项：(1)该施行行为发生在该项专利权受权以后的专利权有效爱护期内；(2)该施行行为未经专利权人答应；(3)该施行行为以生产经营为目的；(4)该施行行为是法定制止的损害行为；(5)该施行行为落入该项专利权的爱护范围。1施行行为发生在专利受权后的专利权有效爱护期内对一项创造专利权来说，其有四个重要日期：申请日、公开日、受权公告日〔即权利生效日〕和权利终止日。对一项有用新型专利权和外观设计专利权来说，其有三个重要日期：申请日、受权公告日〔即权利生效日〕和权利终止日。根据专利法第四十二条的规定，创造专利权的爱护期限为二十年，有用新型和外观设计专利权的爱护期限为十年，均自申请日起计算。由此可知，发生在专利申请日前的施行行为不构成侵权行为。该专利权从申请日起才能得到爱护。根据专利法第十一条的规定，仅仅发生在受权公告日和权利终止日这一段期间内的施行行为才构成侵权行为。那么如何表达从专利申请日到受权公告日期间对该项专利的爱护呢？对于创造专利来说，专利法第十三条又规定了临时爱护措施，即创造专利申请公布之后申请人可以要务实施其创造的单位或者个人支付适当的费用。对于在此临时爱护期内用法创造而未支付适当费用的施行行为，专利权人可以在授予专利权之后根据专利法施行细那么第七十九条的规定，恳求地方学问产权局〔或相应职能部门〕进展调解，也可以在授予专利权之后根据最高人民法院《关于审理专利纠纷案件适用法律问题的假设干规定》第一条向人民法院提起专利民事诉讼。但是，对于这样的施行行为，根据专利法的规定，并未定为专利侵权行为，只能要求支付适当费用，而不能要求“停顿侵权行为〞和“赔偿损失〞。创造专利在申请日与公开日期间以及有用新型专利和外观设计专利在申请日与受权公告日期间能得到什么爱护在专利法及其施行细那么中没有作出明确规定，然而从专利法有关条款还能推导出在此期间也得到肯定的爱护。这主要表达在两方面：其一是先用权所允许的施行规模以申请日为准，受权后超过申请日规模的施行行为仍旧构成侵权，从创造专利申请公开日至受权期间超过申请日规模的施行行为仍应支持适当费用；其二阻挡别人在申请日后向国家学问产权局就一样创造制造提出专利申请而获得专利权。为关心理解，现举一例加以说明。申请人A有一项设备创造专利申请，申请日后一年半公开，二年半受权。别人B在申请日前也研制出一样的设备，并在申请日前做好了生产力量为1000台/月的预备，且此