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案例八：履约管理之预期利润索赔浅议 案例八：履约管理之预期利润索赔浅议涉案工程位于上海市某金融贸易区。业主方系东南亚某国的某大型集团在上海投资组建的外资企业，拟投巨额资金开发某大型商业设施。该工程经竞争性招标，由某外国承包商中标。业主和承包商于1997年6月23日签订了工程施工合同〔下称施工合同〕。该合同条件系参照FIDIC土木工程施工合同条件制定。施工合同商定：合同价款为15000万美元；工程进度款按月支付，在完成当月工程量后，承包商向业主提交月报表，业主在1个月内予以确认，并于确认后28天内予以支付；如业主不能按约付款，承包商可就此发出书面通知，业主应在7天内予以支付；如业主仍不能支付，承包商可以解除施工合同；因发包人缘由导致合同终止的，发包人应赔偿承包人任何挺直损失或损坏。在签订施工合同之后，承包商随即开头施工。为开发该工程，业主的母公司与由其所在国的七家银行组成的银团签订了贷款协议。1997年金融风暴席卷东南亚，至1998年初该国银团无力再向这工程注入资金。承包商1998年3月份完成的工程量经业主聘请的工程师计量金额为200万美元，按约应于1998年4月底支付。1998年5月初，承包商未收到业主应支付的该笔进度款，开头与业主交涉。1998年6月2日，承包商向业主发出通知，要求其在7日内支付应付的款项，否那么将按合同商定暂停工程施工。但业主没有回应。同年6月12日，承包商致函业主，正式通知马上终止合同。此时，承包商完成了约4000万美元的工程量。同年7月8日，承包商致函业主，要求支付价款及赔偿合同终止后损失总计1200万美元，并保存调整索赔总额和再次提出对其损失和其它挺直费用索赔进展调整的权利。其后双方进展了屡次磋商，但未能达成全都。1998年10月31日，承包商向业主发出仲裁意向，并于11月25日全部撤离工地现场。同年11月25日，承包商提起仲裁，就终止合同要求业主支付2500万美元。仲裁庭认为：挺直损失指因合同终止挺直引起的承包商的全部损失，包括剩余工程预期可得利益的损失；预期利润应看作预期可得利益，但总部管理费不是预期可得利益；依据承包人在开工前报送的费用工程拆分表，风险费为1.5%、利润为2%，该费用是发包人应当预见到因违背合同造成的损失。 2000年9月15日，仲裁庭裁决施工合同终止后业主应赔偿承包商700万美元，其中尚未支付的已完工程价款为200万美元，终止合同后的挺直损失为100万美元，剩余工程的预期利益损失为400万美元。案例分析：1. 预期利润的索赔预期利润指的是承包商完成合同预期可以可以获得的利润。预期利润的索赔就是由于非承包商自己的缘由而损失了预期的利润从而进展的索赔。预期利润的索赔具有违约性，即业主违约，承包商才可能进展预期利润索赔。而假如业主行使合同权利或由于发生了各方不能掌握的任何大事或状况〔包括但不限于不行抗力〕而解除合同，承包商是不能索赔预期利润的。预期利润索赔通常有如下两个缘由：1.1 依据国际工程惯例，在工程师〔业主〕将承包商合同范围内的工作删除、并将之自行或托付别人施行的状况时承包商可以索赔预期利润。在《FIDIC施工合同条件》中明文规定，雇主不应为了要自己施行或支配另外的承包商施行工程而终止合同。假如业主违约将合同工程自行施行或转由另外的承包商施行，那么原承包商可以索赔损失的预期利润。1.2 因为雇主缘由承包商终止合同依据FIDIC施工合同条件：16.2 由承包商终止如出现以下状况，承包商应有权终止合同：(a) 承包商在依据第16.1款［承包商暂停工作的权利］的规定，就未能遵循第2.4款［雇主的资金支配］规定的事项发出通知后42天内，仍未收到合理的证明，(b) 工程师未能在收到报表和证明文件后56天内发出有关的付款证书，(c) 在第14.7款［付款］规定的付款时间到期后42天内，承包商仍未收到依据期中付款证书的应付款额(根据第2.5款［雇主的索赔］规定的扣减局部除外)，(d) 雇主本质上未能依据合同规定履行其义务，(e) 雇主未遵守第1.6款［合同协议书］或第1.7款［权益转让］的规定，(f) 第8.11款［拖长的暂停］所述的拖长的停工影响了整个工程，或(g) 雇主破产或无力偿债，停业清理，已有对其财产的接收令或管理令，与债权人达成和解，或为其债权人的利益在财产接收人、受托人或管理人的监视下营业，或实行了任何行动或发生任何大事(依据有关适用法律)具有与前述行动或大事相像的效果。在上述任何大事或状况下，承包商可通知雇主，14天后终止合同。但在(f)或(g)项的状况下，承包商可发出通知马上终止合同。承包商做出终止合同的选择，不应影响其依据合同或其他规定所享有的其他任何权利。16.4 终止时的付款在依据第16.2款［由承包商终止］的规定发