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承包商和发包人共同成为拖欠工程款案的被告 承包商和发包人共同成为拖欠工程款案的被告依据传统的合同相对性原理，分包商被拖欠工程款时，只能状告总承包商而不能挺直状告拖欠工程的发包人，但2005年1月1日起施行的最高人民法院新司法说明对此有了新解。4月4日，江苏省海安县法院审结的一起建立工程施工合同纠纷案中，一审讯决被告王某〔总承包商〕给付原告彭某〔分包商〕建立工程款20408.26元，同时责令被告某部门〔发包人〕在其欠付总承包商的工程款范围内对原告彭某担当付款责任。1998年，被告某部门按上级政府要求担当15座旧桥梁重新修建的任务后，被告王某以某建立公司名义与该部门进展协商，双方达成施工承包合同，商定由建立公司为该部门承建15座桥梁的修建任务。王某承包上述工程后，又与原告彭某商定，并以建立公司的名义分别于2000年6月25日、同年10月10日及同年12月15日与彭某签订承包合同书各一份，共商定彭某分包三座桥，并商定三座桥梁工程的总造价为38100元。合同签订后，彭某组织人员对三座桥梁施行了施工。其承建的三座桥在合同签订次年即陆续完工交付，并投入用法。施工过程中，彭某从王某处已结得工程款3591.74元，尚欠工程款34508.26元，王某未能准时支付。2002年春节前，彭某为解决民工工资问题曾向有关部门进展反映，经协调彭某先后数次挺直从发包部门预付工程款累计14100元，余欠工程款为20408.26元。2002年5月1日，王某以建立公司法定代表人的身份向彭某发出信函，对未能准时给付工程款表示遗憾，认为未能准时给付的缘由系有关单位领导的行为所致。彭某追索工程款多年未果，引发诉讼。案发后查明，2004年1月11日，王某以建立公司的名义与发包部门签订备忘录一份，该备忘录载明：双方总工程款为364900元，发包部门尚欠建立公司工程款38400元。原告彭某向法院提出诉讼时，将建立公司列为被告。经向工商部门查询发觉，建立公司未到工商部门依法进展登记。为此，彭某以建立公司不具备法人资格，不能担当民事责任为由，申请变更行为人王某作为被告参与诉讼，同时申请追加工程发包人某部门作为被告参与诉讼。原告彭某诉称，被告王某假借某建立公司名义与发包人某部门达成15座桥梁的总承包协议后，又将其中的三座通过协议分包给我；但我根据协议施工完毕数年之后，仍被拖欠工程款20408.26元，经多方交涉无结果；现恳求法院判决被告王某、某部门向我支付上述工程款，并互相担当连带责任。被告王某辩称，我单位是1998年按上级的要求组建的联营企业，我本人并不是法定代表人；由于在实际施工过程中相关人员存在违法乱纪的行为，造成我单位严峻亏损，资产和债权严峻流失；我为此已屡次向有关部门作过反映，至今没有结果；现恳求法院驳回原告彭某对我的诉讼恳求。被告某部门辩称，我单位尚欠工程款是事实，但拖欠的责任不在我单位，且原告彭某与我单位并无挺直的合同关系，恳求法院依法判决。海安县法院审理后认为，被告某部门将其担当的建桥工程发包给未经工商登记的建立公司进展施工，被告王某又以建立公司名义将局部工程分包给原告彭某个人施工，双方所签订的承包合同违背法律、行政法规的强迫性规定，属无效合同。行为人王某〔被告〕以致今未经工商登记的公司的名义进展民事活动，因此引发的民事责任应由其本人担当。鉴于彭某按合同商定完成了施工任务，工程已交付用法，且王某、某部门对其施工质量未提出异议，故彭某要求王某支付工程款的恳求依法应予支持。某部门作为施工工程的发包人，依法应在欠付承包商王某的工程款范围内对彭某担当责任。《中华人民共和国合同法》和最高人民法院《关于审理建立工程施工合同纠纷案件适用法律问题的说明》的有关规定，作出了前述判决。[!--empirenews.] 评析：本案主要涉及建立工程分包纠纷的法律适用问题。所谓分包，是指从事工程总承包的承包人将所承包的建筑工程的一局部发包给具备相应资质的承包单位的行为。法律允许分包，但是分包必需遵循肯定的规章进展，否那么即构成违约或者违法行为，甚至合同无效。分包必需遵循的规定是：一是总承包合同必需是有效合同；二是承包人分包时必需分包给具有相应资质的分包单位；三是分包必需基于合同的商定或者获得发包人的答应；四是施工总承包的，建筑工程主体构造的施工必需由总承包单位自行完成；五是分包只能进展一次，不得层层分包。本案被告王某以未经工商登记的企业名义施行民事活动，而原告彭某不具备分包工程的相应资质，因此不仅总承包合同无效，而且分包合同无效。这就产生三个问题：1、分包无效的法律后果问题；2、所谓承包单位建立公司的法律责任由谁担当问题；3、能否要求拖欠工程款的发包单位担当法律责任问题。关于本案分包无效的法律后果问题。《中华人民共和国合同法》第52条规定：“有以下情形之一的，合同无效：〔五〕违背法律、行政