争议的预防与处理.pptVIP

第一页，共28页 §9 . 1 异议与索赔 一、约定异议与索赔条款的意义 二、异议与索赔条款的内容 （一）索赔的时限（Period of Claim ）1、 约定索赔期限 2、 法定索赔期限 （二）索赔的依据（Claim Foundation ）1、 法律依据：合同和适用的法律、惯例 2、 事实依据：违约事实的书面文件，指有资格的机构出具的书面证明，当事人的陈述和其他旁证。 （三）索赔金额 （四）索赔的处理办法 如：退货并负担一切直接损失和费用；按次劣程度、买方损失等，将货物贬值；换货并承担产生的费用和损失等。 第二页，共28页 §9 . 1 异议与索赔 （五）索赔对象 1、买、卖方：付款延迟、品质不符，数量不足，以次充好，包装不良等。 2、承运人 ：短少、遗失、损毁、不适航等。 3、保险人：保险范围内的损失。 三、约定异议与索赔条款的注意事项 （一）合理约定索赔的期限 （二）索赔期的约定应明确具体 （三）应注意索赔条款与检验条款之间的联系 第三页，共28页 §9 . 1 异议与索赔 （二）索赔期的约定应明确具体 (1)货到目的港后XX天起算； (2)货到目的港卸离海轮后XX天起算 (3)货到买方营业处所或用户所在地后XX 天起算； (4)货物检验后XX天起算。 （三）注意索赔条款与检验条款之间的联系 四、进出口买卖合同中索赔条款实例 买方对装运货物的任何索赔，必须凭卖方同意的公证机构出具的检验报告，在货物到达目的港之日起45天内提出。属于保险公司、船公司等责任范围内的索赔，卖方不予受理。 第四页，共28页 §9 .2 违约金与定金 一、违约金或罚金条款（Penalty Clause or Liquidated Damage Clause) （一）违约金的含义及其性质 1、含义。 指在合同中规定如一方当事人未按合同履行义务，应向对方支付一定数额的金钱。 一般适用于卖方延期交货，买方延迟开立信用证或延期接货等。违约方不仅要交付违约金，还要继续履行合同规定的义务。 2、违约金的性质 补偿性违约金 惩罚性违约金 （二）约定违约金条款的意义 （三）违约金条款的内容及约定此条款的注意事项 第五页，共28页 §9 .2 违约金与定金 我国《 合同法》 对违约金的规定 我国《合同法》114条规定，当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金。只要一方违约，不论是否给守约方造成损失，违约方都应支付约定的违约金。 我国《合同法》规定，如约定的违约金过分低于或高于实际损失，有关当事人可请求法院或仲裁庭酌情予以适当增加或减少。如约定的违约金不是过分高于实际损失，则不能请求减少。 《合同法》对违约金的规定既有补偿性，也具有惩罚性。 第六页，共28页 §9 .2 违约金与定金 二、定金 （一）定金的含义 定金是指合同一方当事人根据合同的约定预先付给另一方当事人一定数额的金额，以保证合同的履行，它是作为债权的担保而存在的。 定金作为合同担保的一种形式，首要作用是担保合同的履行；定金还有证明合同成立的作用。 [注意] 定金不同于预付款 预付款是合同当事人预先付给对方一定数额的价款，即对合同义务的预先履行，其本身就是预付的价款或价款的一部分，而不是对合同履行的担保。 第七页，共28页 §9 .2 违约金与定金 （二）定金条款的内容 1、定金的数量及支付定金的时间和方式。 合同法规定，定金的数额由当事人约定，但不得超过主合同标的额的百分之二十；定金应当以书面形式约定；当事人在定金合同中应当约定交付定金的期限；定金合同从实际交付定金之日起生效。 2、合同义务履行后，定金的处理方式 3、定金罚则。 如支付定金的一方违约，即丧失定金的所有权，定金由另一方当事人所有；如收取定金的一方违约，则除返还定金外，还需付给对方同定金数额相等的款额。这种规定和做法，就称为定金罚则。 第八页，共28页 §9 .2 违约金与定金 （三）运用定金条款的注意事项 1、合同当事人自愿订立定金条款。 2、定金条款应当明确具体。 3、在合同中，要注意定金条款内容与预付款条款内容的区别，二者不能混同使用。 4、合同中同时约定违约金和定金时，受损方只能择其一适用。（《合同法》第116条） 第九页，共28页  （四）进出口买卖合同中定金条款实例  买方在×月×日前向卖方电汇合同总金额××%的定金，如果买方履行了合同的各项义务，则定金在付款行议付的货款中扣减；否则，定金不予返还。如果卖方未能履行合同义务，则应当将定金双倍返还给买方。 §9 .2 违约金与定金 第十页，共28页 §9 .3 不可抗力