论二审的程序倒流.pdf

. . -. 论刑事二审的程序倒流 摘要 刑事二审中的发回重审是我国刑事诉讼中的一种典型的程序倒流的情形。 二 审的程序倒流， 涉及诸多方面的利益， 既关系到被告人权利的保障， 又影响到国 家司法权的运行， 因此研究二审中的程序倒流有重要的意义。 中国目前的二审程 序倒流虽有保障权利的效果， 但有时成为司法机关躲避责任的途径， 从而在实践 中造成了一些问题。 参考其他国家的相关立法和实践规定， 改革我国目前的刑事 二审程序倒流制度将对我国的刑事司法制度改革产生积极的意义。 关键词 程序倒流 发回重审 权利救济 拉德布鲁赫说： “如果将法律理解为社会生活的形式，那么作为‘形式的法 律’的程序法， 那么是这种形式的形式， 它如同桅杆顶尖， 对船身最轻微的运动 也会作出强烈的摆动。〞 1程序倒流正是其中最具特点的一种摆动形式，它通过 程序自身的回摆， 对作为形式中的形式的程序法的进程中的任何错误进展回忆审 查和纠正，希图使“桅杆〞正常地反映“船身〞的运动。刑事二审中的程序倒流 又是所有程序倒流形式中最为典型的一种， 它能够反映出一个国家程序倒流的体 制的根本特征，关系到程序法实体真实与形式正义等多方面的价值。 一、 刑事二审程序倒流概说 1 [ 德] 拉德布鲁赫： ?法学导论 ?，米健、朱林译，中国大百科全书 1997 年版，第 120 页。 . . . 资料 . . . -. 刑事诉讼程序是由诸多程序阶段按照一定顺序衔接组合而形成的整体， 在通 常情况下，一个程序完毕后，应将案件移交到下一个程序，但是在特定情况下， 亦可能出现程序倒流之情形。 程序倒流是指在诉讼过程中， 公安司法机关将案件 倒回上一程序并从而导致上一程序重新进展的相关诉讼活动的情形。 根据我国刑事诉讼法和相关司法解释，我国有繁多的关于程序倒流的规定。 例如在审查起诉阶段，根据刑诉法第 140 条第 2、3 款的规定，人民检察院可以 将案件退回公安机关补充侦查， 这是审查起诉阶段的程序倒流。 在公诉案件的一 审阶段，根据最高法解释第 157 条，庭审过程中公诉人发现案件需要补充侦查， 提出延期审理建议的， 合议庭应当同意， 这是公诉案件一审阶段的程序倒流。 此 外，实践 XX 存在一些无明确法律依据的程序倒流。有学者认为，从法律有无明 确规定的角度考虑， 可以将程序倒流分为 “法律明示型〞和 “司法潜规那么型〞 程序倒流。 所谓 “法律明示型〞程序倒流， 是指法律或司法解释对程序倒流有明 确的规定。 所谓 “司法潜规那么型〞程序倒流， 那么是指在法律没有规定的情形 下，司法实务部门为了实现某种目的或躲避某种不利后果， 而将案件倒回到前一 个诉讼阶段，如在审查起诉阶段，公安机关撤回案件，就属于此类。 2 在二审阶段，根据刑诉法第 189条和第 191条，第二审法院认为原判决事实