新合同法若干制度及规则的解释与适用.docxVIP

— PAGE \* Arabic 1 — 新合同法若干制度及规则的解释与适用 新合同法若干制度及规则的解释与适用  新合同法若干制度及规则的解释与适用  崔建远  新合同法就格式条款、缔约过失责任、债权人的代位权及无权处分等民事制度作了规定，应采用体系解释，目的解释等民法解释方法来把握各项规则，以准确地适用法律  一、新合同法第40条后段的解释与适用  新合同法第40条后段规定：提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。对此如何解释与适用，存在着分歧。一种观点认为，就其文义观察，该规定虽然在说负责条款采取格式条款的形式时无效。  [1](P7)如此解释，给保险、银行等行业带来极大的麻烦，因为保险单等均采取格式条款形式，借款合同也大多采用格式条款的形式;其中都载有免责条款，而这些免责条款是合理的风险分配的固定化，是值得肯定的。但当孤立地适用新合同法第40条后段的规定时，这些免责条款却统统地归于无效了。  反对者则认为，上述观点存在着诸多不妥：首先，从立法目的看，立法者并无使免责的格式条款一律无效之意，凡是合理分配风险的免责条款，一直得到立法的承认;其次，从体系解释着眼，新合同法第39条第1款后段规定，免责的格式条     类型产生了合同未成立，后两条项规定的是合同已经成立，只是欠缺生效要件的情形。  第52条第1项规定的欺诈与第54条第2款规定的欺诈相区别在于，后果上前者场合，合同损害了国家利益;后者场合，合同未损害国家利益，仅是当事人双方之间的利益分配丧失公平。  兹举例示明上述差异：甲故意以自己所有的名义出卖乙的电视机给丙，但后被丙识破，双方未成立。于此场合，丙只能基于第42条第2项的规定，向甲主张损害赔偿。甲故意出卖走私的成品油给乙，并荒称该油系大庆油田所产，乙不知情且成交。于此场合。只能适用第52条第1项的规定，而不得适用第54条第2款的规定，亦不得适用第42条第2项的规定。甲故意以自己的名义出卖乙的电视机给丙，丙不知情且成交。于此场合，丙向甲请求损害赔偿只能基于第54条第2款的规定，不适用第52条第1项的规定。  (三)第43条规定的缔约过失责任类型也是基于实务中重现率较高的案件设置的，例证之一是，某一计算机专业的毕业生到某电脑公司求职，该公司从其呈递的材料和求职会面中发现，该生显然在计算机技术方面出类拔萃，在确知该生诚意签  文章来源：中顾法律网中国第一法律门户 http://./doc/8627901c98ce2f0066f5335b8167e8.html 中顾法律网提供更多免费资料下载  约的情况下，为增强吸引力，该公司将其正在研制的软件某些技术秘密告知了他。后因该生将此技术秘密泄露给另一电脑公司，致使前一电脑公司遭受较大损失。于此场合，受损害的电脑公司有权依据第43条的规定，向该生请求损害赔偿。  第43条与第42条第1项规定的两种类型，区别何在?第一，第42条第1项规定的类型中，欺诈人欠缺缔约目的，而第43条规定的类型则时常具有缔约目的;第二，第42条第1项规定的类型，其构成须有欺诈人的故意，仅有过失不构成此种类型;而第43条规定的类型，其构成允许当事人仅有过失，不强调非有故意不可;第三，第42条第1项规定的类型不限于泄露或不正当使用商业秘密，而第43条规定的类型仅限于此;第四，第42条第1项规定的类型限于合同未成立，而第43条规定的类型既可能产生于合同未成立场合，也可能产生于合同成立的情况下。  (四)缔约过失责任的类型尚应包括第52条和第54条规定的情形。  四、无权处分及其法律后果  新合同法第51条规定，无权处分他人财产，经权利人追认或者无处分权的人订立合同后取得处分权时，合同自始有效。行为人未取得处分权，权利人又不追认的，合同无效。但