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? ? ? ? ? 劳务出资-详解 ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? 劳务出资(Investment in labor) 目录 1 什么是劳务出资 2 劳务出资的交付[1] 3 限制劳务出资的原因[2] 4 劳务出资的必要性[1] 5 公司劳务出资的立法建议[3] 6 参考文献 什么是劳务出资 　　劳务出资是指股东以精神上的劳务作为出资取得股东身份。 劳务出资的交付[1] 　　否定劳务出资的一个很重要的原因，就是劳务出资的交付没办法理解和操作。在其它出资类型中，无论是物权、债权、股权等都不存在出资能否交付的问题，即使有问题也只是交付过程的构成要件及其效果而已，交付的标的物总是能够脱离出资人而归于公司所有，即使是最有争议的商誉出资，商誉的交付也是随着商誉所依附的有形或无形财产的交付而完成本身的交付。但劳务是潜藏于人身内的某种可能的行为，它既不具有现存性，也无法与人身相分离而为公司所有，在公司破产清算时劳务出资将面临两个困境：一是在股东之间，二是在股东与债权人之间。当公司破产时以有形或无形财产出资的股东，其损失，在人们的观念上是实在的。股东投入公司中的这些东西必然有相当部分捞不回来，甚至是全部捞不回来，但以劳务作为出资，看不出出资人的责任财产有任何减少。这在股东之间是不公平的。其次在股东与债权人之间，当公司破产，债权人以公司财产清偿债务时，作为公司财产的一部分的劳务该如何用来清偿债务，也是令人困惑的。毕竟债权人总不能执行出资人的人身。在罗马法上债务及于人身。当债务人不能履行债务时，债权人可收押债务人甚至将其处死以抵偿债务。但在现代社会，债务只能及于财产，已不能再及于人身，这在各国皆是不可违反的原则。所以当以劳务出资时，如何面对债权人的请求，也是必须解决的问题。正由于存在着这些问题，劳务出资在许多国家的立法中，均以例外的方式予以排除。 　　在讨论出资标的的适格性时，学者们归纳出了四要件或五要件，以之来对比劳务出资，也令人对劳务出资顿生疑惑。因为在这两种归纳中，人们普遍认为，当劳务被用作出资时，出资标的的现存性和可独立转让性皆不具备。但我们认为，要解决劳务出资的交付问题，恰恰需从分析理解这两个要件入手。 　　首先，在价值物的现存性要件上，劳务是否现存呢? 　　在发起人之间筹建公司签订发起人协议时，如果发起人之间同意某一发起人以劳务出资，必定是该出资人拥有某项或某些能力，是成立后公司所必须的。在现实中，劳务出资者一般情况下，是具有某项专长。如熟悉某种业务、有经营管理经验，或者是具有科研开发能力。发起人之间一般是不会同意一无所长的某位发起人以劳务出资的，如果同意，在这时可以理解为将公司中的股份赠与该出资者，不能理解为劳务出资。因此，虽然劳务本身尚未履行，但履行出资协议中指定的劳务所需要的能力是现实的存在于出资者身上。事实上在已经类型化的无形资产出资中，也存在着劳务出资的某些因素。如某种秘密配方作为出资，往往需要出资人在公司成立后的相应行为，如亲自配料、培训员工等，才能使配方的价值体现出来，而不仅仅是交付配方就可以了。如果将现存性这一要件不理解为人身之外的客观世界中客观地存在的某物，而是理解为只要是存在的某种东西，不管是物还是隐藏于人身中的能力，那么，在现存性这一要件上，劳务出资也是可以认可的。 　　其次，对可独立转让性这一要件，也要对确立这一要件的目的进行分析。 　　应当说可独立转让性，是针对出资人对出资标的的处分上不存在权源上的瑕疵，即当该标的物归公司所有后，第三人不能对之主张任何权利，否则将影响公司财产的稳定和正常经营，而不能狭义地理解为该标的物本身可独立的转让给公司所有。如果这样理解，则许多出资类型都是不合格的。比如以用益物权出资，出资标的就不能独立地转让给公司，否则将侵犯他人的所有权；当以股权出资时，股票所代表的股权在通常情况下，是不能独立地转让给受让人，还要经过更多的程序，如有限责任公司股东对外转让股份，就需得到全体股东过半数的同意，但这些限制并不影响股权作为出资；在商誉出资场合，可独立转让性要件也要重新理解。由于商誉本身就不是独立存在的，它是公司经营过程中各种资产所具有的价值超过各资产自身的价值的总和的差额，一般是在公司购并或对外投资时，才有计算的必要。也就是说商誉只是各资产的协同效应的结果，它依附于形成它的各项资产，并无自身的存在。因此，在以商誉出资时，绝无可能将商誉脱离产生它的资产而单独转让给公司。但商誉的不可独立转让性并不影响商誉作为出资形式。那么该如何理解可独立转让这一要件呢?可独立转让这一要件，应当理解为公司对出资标的物的支配在出资协议约定的范围内不受他人的干涉，可以在经营过程中按自己的意愿行使对标的物支配，而不在于外在形态上公司拥有该标的物。比如当以用益物权出资时，尽管公司对该