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* (三)恶意签证的效力 恶意签证理论上属于无效合同,但司法实践中被作有效处理。 【案例4】 * 《合同法》第52条: “有下列情形之一的,合同无效: (一)一方以欺诈、胁迫的手段订立合同,损害国家利益; (二)恶意串通,损害国家、集体或者第三人利益; (三)以合法形式掩盖非法目的; (四)损害社会公共利益; (五)违反法律、行政法规的强制性规定。” * 恶意串通导致合同无效一般要具备哪些要件呢? 主观要件为恶意串通,即当事人双方具有共同目的,希望通过订立合同损害国家、集体或者第三人的利益,表现为双方当事人事先达成的协议或者一方当事人做出意思表示,对方当事人明知其目的非法,而用默示的方式接受。 客观要件是合同损害国家、集体或者第三人的利益。 * 恶意签证理论上属于无效合同,但司法实践中被作有效处理。 * 工程师超越权限所签署的签证的效力: 甲方代表——基于职务取得签字权 工程师 总 监——基于代理权取得签字权 * 甲方代表超越权限所签署的签证的效力: 情形一:施工单位主张该签证有效 情形二:建设单位主张该签证有效 * 总监超越权限所签署的签证的效力: 情形一:建设单位主张该签证有效 情形二:施工单位主张该签证有效 * 七、施工单位如何进行工程签证 (一)必须注意勤签证。 (二)办理签证的时候需要根据合同的约定进行。 【案例5】 (三)签证必须符合工程签证的四个构成要件: 第一,必须是双方当事人进行的签证; 第二,签证人员必须要有授权; 第三,签证的内容必须是直接涉及工期的顺延、费用的增加; 第四,必须是双方当事人协商一致的结果。 * 八、建设单位如何防范乱签证 (包括恶意签证与过失签证) (一)选择诚实可靠的人员担任甲方代表 (二)设置签证前置程序 (三) 对甲方代表签证权利必须进行必要的限制 (四)签证必须遵守一定的原则 (五)建立甲方代表每月汇报制度 (六)通过设立合同条款来防范补签证的发生 如【案例5】 (七)对于费用签证必须经过索赔程序进行 * (四)签证必须遵守一定的原则 1. 通过草图、示意图形式而避免单纯的文字形式进行签证原则。 2. 签事实而不直接签结果原则。当然,这并非前面所说的签证,而是一个广义的签证。 3. 签事实而不直接签工程量原则。 4. 签工程量而不直接签单价原则。 5. 签单价而不直接签总价原则。 6. 以前述原则为优先原则。 * (二)工程签证概念的由来这个概念应该说来源于实践。教科书、法律、行政法规或者建设部颁布的行政规章中,都没有工程签证的概念。但无论是在工程实践还是司法实践中,大家都比较熟悉工程签证所代表的含义。因此,可以说工程签证的概念来源于实践。 * 工程签证的概念主要由几个方面组成: 第一,签证的主体是工程承发包双方的法定代表人及其授权代表; 第二,签证发生的时间是在施工过程或结算过程中; 第三,签证的内容是确认工程量、增加合同价款、支付各种费用、顺延竣工日期、承担违约责任、赔偿损失等; 第四,签证的性质是达成一致意见的补充协议。 当然,这里签证的概念是指狭义的签证。 * 二、工程签证的法律特征我们再从法律特征的角度来认识一下工程签证。工程签证主要有以下法律特征:首先,工程签证具有补充协议的性质,是双方协商一致的结果,是双方法律行为;其次,工程签证的法律后果是基于双方意示表示的内容而发生的。比如说,顺延工期、增加费用、承担违约责任、赔偿损失等;再次,工程签证涉及的利益已经确定或者在履行后确定,可直接或者与签证对应的履行资料一起作为确定工程价款的依据。这里分两种情况讨论:(1)对于签证时签证事项已经发生或者履行完毕的签证,可以直接作为计算工程价款的依据。比如前面所讲的,垃圾外运完毕以后,建设单位与施工单位办理一个签证,说明是多少的数量,单价为多少,合价为多少,办理签证时垃圾已经运出去,这样的一个签证可以直接作为结算工程款的依据;(2)对于签证时尚未发生或者未履行完毕的签证,必须与签证履行资料结合在一起,才能作为计算工程价款的依据。比如说,原来打算建造26层的大楼,在建造之前,办理了一个建造28层的签证,这个签证在办理时还没有履行,如要
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