合同审查方法.pdf

谈审查合同的方法和程序 对于法律工作者来说， 审查合同是他们普通的、 经常性的业务内容。 通过这 种审查工作，可以发现合同中已经存在或潜在的法律问题并使这些问题得到解 决，以达到提高合同履约率、 减少并避免合同履行中的分歧和争议的目的。 通过 对合同的预先审查，还能降低合同主体解决争议的成本， 避免或减少损失的发生， 并使受损方及时得到补偿。 那么，怎样才能审查好一份合同呢？笔者认为： 要使合同合法、 完备、可行， 律师就必须从合同的合法性、 合同订立的目的、 交易习惯等方面多角度、 全方位 地对合同进行审查。 这其中， 即包括对合同内容的审查， 也包括对审查合同的先 后步骤的关注。下面详述如下： 一、首先要审查的就是合同的合法性问题，因为这是一份合同的基础。 合同的合法性， 是指合同遵守或不违反法律、 法规、 部门规章及司法解释的 状态。特别是，合同有无《合同法》第五十二条规定的导致合同无效的五种情形 之一。如果有，这份合同就是当然无效的。在一份合同没有约束力的情况下，就 不存在合同的内容是否完备、 合同是否可行的问题。 因此，笔者要先谈合同的合 法性问题。而要想确保合同合法有效，就要从以下三个方面来审查。 1、审查合同主体是否合法 主体的合法性具体表现为： （1）合同主体是自然人时，要审查该主体是否具备与签订合同相应的民事 权利能力和民事行为能力。 这时， 主体的身份证明及精神、 身体状态就是律师做 出判断的依据。 （2 ）合同主体如果是企业法人、 个体经济组织、 民办非企业单位等组织的， 应审查签订合同的主体是否是经过有关部门批准成立及是否合法存续。 同时，还 要审查其经营范围及法定代表人或负责人的资格证明。 需要特别许可的， 律师还 要审查是否取得相关许可证照。 （3 ）如果合同是他人代订的，除了要审查委托人的与上述（ 1）（2 ）项有 关的内容之外，还要审查受托人的身份或资格， 根据委托人签发的授权委托证明， 审查其受托行为是否与授权一致，有无超越授权或没有授权之情形。 （4 ）当合同有担保人时，还应审查担保人的担保资格。 首先担保人不能是法律禁止担保的主体。 如不能是国家机关， 但是经国务院 批准为使用外国政府或国际经济组织贷款进行转贷的除外。担保人也不能是学 校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体。企业法人的分支机构 （除有书面授权）、职能部门也不得作为保证人。 其次，担保人必须具有民事行为能力； 最后，担保人必须具有代为清偿主债务的能力。 2、审查合同客体是否合法 合同客体又称合同标的， 是合同权利和义务共同指向的对象。 合同客体包括 物（如动产、不动产）、行为和智力成果（如知识产权）等。客体合法，合同才 有可能合法。客体不合法，合同一定不合法。如果合同主体交易的是毒品、淫秽 物品等禁止交易物， 合同就会因不合法而无效。 同时，限制流通物超出了限制的 范围交易时，也会致使合同无效。因此，合同客体也是律师要审查的内容之一。 3、审查合同内容是否合法。 合同的内容体现了合同主体进行交易或作出其他民事行为的方式、 方法、时 间、步骤等。特别是《合同法》第 52 条规定的 5 种情形，也主要是通过合同内 容体现出来的。 因此，建议律师在审查内容时， 主要围绕这一点进行。 通常来说， 合同内容主要包括如下几部分： （1）合