济南大学合同法原理与实务通选课考试.docVIP

PAGE2 / NUMPAGES14 简述要约与要约邀请的区别 ？ 《中华人民共和国合同法》(以下简称《合同法》)第13条规定：“当事人订立合同，采取要约、承诺方式。”可见，要约和承诺是合同订立的两个阶段。所谓要约，是指一方当事人以缔结合同为目的，向对方当事人所作的意思表示。要约作为一种订约的意思表示，能够对要约人和受要约人产生法律拘束力。因而，一项要约要发生法律效力，则必须具备一定的条件。《合同法》第14条规定了要约须具备的两个条件：一是内容具体确定。所谓“具体，是指要约的内容必须具有足以使合同成立的主要条款，如果不能包含合同的主要条款，承诺人则难以作出承诺；所谓“确定”，是指要约的内容必须明确要约人的真实意图，这样受要约人才能有针对性地进行承诺。二是表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束。 在实践中，要约往往与要约邀请相混淆。所谓要约邀请，是指一方向对方发出的希望其向自己提出要约的一种意思表示。要约邀请仅是一种提议，目的是引诱他人发出要约，它不能因相对人的同意而成立合同。要约邀请在性质上属于一种事实行为，不会产生法律拘束力，要约邀请人一般不承担法律责任。因此，区分要约和要约邀请具有重要的法律意义。 根据我国司法实践和理论，要约和要约邀请可从以下几个方面区分：第一，依法律规定来区分。法律如果明确规定了某种行为属于要约或要约邀请的，即应按照法律的规定作出区分。例如，《合同法》第15条规定，寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告等为要约邀请。商业广告的内容符合要约规定的，视为要约。 PAGE2 / NUMPAGES14 第二，根据当事人提议的内容来区分。当事人的提议中是否包含了合同的主要条款是区分要约和要约邀请的主要标准。要约的内容中应当包含合同的主要条款，这样才能因受要约人的承诺而成立合同。而要约邀请只是希望对方当事人提出要约，因此，它不必要包含合同的主要条款。第三，根据交易习惯来区分。例如，询问商品的价格，根据交易习惯，一般认为是要约邀请而不是要约。 合同的主要条款，及签约时应注意的问题？ 　　（一）当事人的名称或者姓名和住所。这是每一个合同必须具备的条款，当事人是合同的主体。合同中如果不写明当事人，谁与谁做交易都搞不清楚，就无法确定权利的享受和义务的承担，发生纠纷也难以解决，特别是在合同涉及多方当事人的时候更是如此。合同中不仅要把应当规定的当事人都规定到合同中去，而且要把各方当事人名称或者姓名和住所都规定准确、清楚。 　　（二）标的。标的是合同当事人的权利义务指向的对象。标的是合同成立的必要条件，是一切合同的必备条款。没有标的，合同不能成立，合同关系无法建立。 合同的种类很多，合同的标的也多种多样： PAGE4 / NUMPAGES14 　　1．有形财产。有形财产指具有价值和使用价值并且法律允许流通的有形物。如依不同的分类有生产资料与生活资料、种类物与特定物、可分物与不可分物、货币与有价证券等。 　　2．无形财产。无形财产指具有价值和使用价值并且法律允许流通的不以实物形态存在的智力成果。如商标、专利、著作权、技术秘密等。 　　3．劳务。劳务指不以有形财产体现其成果的劳动与服务。如运输合同中承运人的运输行为，保管与仓储合同中的保管行为，接受委托进行代理、居间、行纪行为等。 　　4．工作成果。工作成果指在合同履行过程中产生的、体现履约行为的有形物或者无形物。如承揽合同中由承揽方完成的工作成果，建设工程合同中承包人完成的建设项目，技术开发合同中的委托开发合同的研究开发人完成的研究开发工作等。 　　合同对标的的规定应当清楚明白、准确无误，对于名称、型号、规格、品种、等级、花色等都要约定得细致、准确、清楚，防止差错。特别是对于不易确定的无形财产、劳务、工作成果等更要尽可能地描述准确、明白。订立合同中还应当注意各种语言、方言以及习惯称谓的差异，避免不必要的麻烦和纠纷。 　　（三）数量。在大多数的合同中，数量是必备条款，没有数量，合同是不能成立的。许多合同，只要有了标的和数量，即使对其他内容没有规定，也不妨碍合同的成立与生效。因此，数量是合同的重要条款。对于有形财产，数量是对单位个数、体积、面积、长度、容积、重量等的计量；对于无形财产，数量是个数、件数、字数以及使用范围等多种量度方法；对于劳务。数量为劳动量；对于工作成果，数量是工作量及成果数量。一般而言，合同的数量要准确，选择使用共同接受的计量单位、计量方法和计量工具。根据不同情况，要求不同的精确度，允许的尾差、磅差、超欠幅度、自然耗损率等。 PAGE4 / NUMPAGES14 　　（四）质量。对有形财产来说，质量是物理、化学、机械、生物等性质；对于无形财产、服务、工作成果来说，也有质量高低的问题，并有衡量的特定方法。对于有形财产而言，质量亦有外观形态问题。质