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借款纠纷案代理词
上诉人(一审原告): 高某某,男,汉族,________年___ 月____
日出生 ,住_____ 市________ 区________ 号。电话:_________
被上诉人(一审被告): 邱某某,女,汉族,_______年___ 月__ 日
出生,住______ 市____ 区_________ 号。电话: ____________
上诉人因民间借贷纠纷一案,不服_________ 市_______ 区人民
法院(_________________号民事判决,现提出上诉。
上诉请求:
一、请求二审人民法院撤销一审判决,依法支持上诉人一审诉
讼请求;
二、一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。
事实和理由:
一、一审判决认定事实错误。
一审判决认定借条落款时间“2009.3.1”为上诉人书写错误,
该落款时间并非上诉人书写,该借条上只有“借条”、借条内容为
上诉人书写。
二、一审判决适用法律错误。
1.从该借条的书写上看,符合正常借条的书写方式,要件齐
备,未曾涂改,其证据效力完全应该予以认定。
2.借条不是借贷协议,在主张权利人持有借条的情况下,无须
像借款协议那样需要进一步证明借贷协议是否已经履行。在借贷纠
纷中,借条是有利的证据,在上诉人已经提供借条原件作为证据
后,无须再提供其他证据来证明“借款是否发生”,相反,依据民
事证据规则应该由被上诉人承担借条虚假的证明责任。而被上诉人
空口一说就能推卸责任,实属荒唐。依据一审法院的逻辑,即使上
诉人满足了一审法院的这些举证责任,会不会要求上诉人继续举证
证明被上诉人没有偿还借款也是说不定的。
3、被上诉人提供的离婚协议书、离婚证与本案无关,上诉人
与被上诉人是否曾经是夫妻关系,既无须查明亦不能作为本案的证
据予以认定、采信。上诉人一审时提交的借条属于书证,尽管被上
诉人一审时口头提出过异议,却没有足以反驳的证据,依据民事证
据规则第七十条的规定,借条的证据效力应该予以认定。
4.上诉人持有的借条属于合同法第一百九十七条规定的不要式
合同,依据民事证据规则第五条的规定。在上诉人持有借条原件的
情况下,被上诉人想不承担还款责任,必须证明已经还款。
5.一审法院已经查明上诉人与被上诉人原系夫妻关系,“因感
情不合,经常发生矛盾”,既然上诉人与被上诉人感情不合已经到
了离婚的地步,被上诉人作为一个完全民事行为能力人怎么会给上
诉人在空白纸上签名并按捺手印呢?被上诉人的一审时的抗辩理由
不符合情理,被上诉人作为一个完全民事行为能力人,应该对自己
的行为负责。
6.一审法院据以作出判决的一个理由竟然是,“原告提供的借
条内容借款人及日期均是原告书写,被告只在借款人处签名并按捺
指印,并无在其他地方按捺指印”,没有法律规定借款人必须在
“其他地方”按捺指印。
7.一审法院据以作出判决的另外一个理由是,“原告与被告才
离婚”,因此认为“是否发生借款应该由原告提供其他证据佐
证”。这是错误的,第一,离婚时间的长短不是认定证据真实性的
事实依据,第二,正因为他们离婚了,上诉人才要求被上诉人打借
条,如果没有离婚,又没有约定夫妻财产制,也就不需要写借条
了。
8.由出借人书写借条由借款人签名确认的做法既不违反法律的
禁止性规定,又不违背公序良俗,是很常见的一种民事行为,采用
这种方式书写的借条的法律效力必须得到法律的保护。这是借条,
不是自书遗嘱,由谁书写借条内容,不是借条是否生效的法律要
件。
9.一审判决的草率之处比比皆是,一审法院在已经不予认定上
诉人要求偿还本金的的诉讼请求之后,因为“借条中亦未约定利息
及还款时间”,故而“原告要求被告承担的逾期利息2060.1元的
诉讼请求,证据不足,本院不予支持”。其实,“利”从本
“来”,“本”之不存,“利”从何来?何必费此笔墨画蛇添足地
论证为什么不支持有关“利息”的诉讼请求呢?即使没有前面其他
的荒唐可笑之处,单就这一点,这份判决也实在无法恭维。
综上所述,一审判决认定事实错误、适用法律不当,恳请二审
人民法院依法撤销一审判决,依法支持上诉人的一审诉讼请求。
此致
______市中级人民法院
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