关联交易的治理.pdfVIP

关联交易的变现形式与法律后果 关联企业之间进行交易本身是一种正常的经济行为，正常的关联交易，可以 稳定公司业务，分散经营风险，有利于公司的发展。但是，如果关联企业故意利 用关联关系，迫使从属公司与自己或其他关联方从事交易，丝女孩从属公司和少 数股东利益或者损害债权人利益，则属于法律禁止的对象。关于关联交易治理的 问题，我们认为其主要目的是保障股东的利益，尤其是确保小股东利益不会因关 联关系而受到损害，同时是防止被认为混同经营，而使企业无需对关联企业的债 务承担连带责任。总之，规范关联交易，可以降低股东投资风险以及公司的经营 风险。 一、不合法关联交易的表现形式 法律不禁止合法的关联交易，但是如果利用关联交易损害债权人或者其他股 东利益的行为，则属于法律所禁止的对象，实践中常见的不合法的关联交易表现 形式有转移资产、转移利润等。 （一）转移资产 尽管关联企业之间存在关联关系，但从法律上讲，两者仍为独立法人，各自 具有各自的独立财产，关联企业如要进行资产买卖必须遵循公平、等价的商业交 易规则。关联企业之间低价甚至无偿专业财产，或者直接转移流动资金的等都属 于不合法的关联交易行为。 （二）转移利润 关联企业之间通过其内部的价格操作，使利润从关联企业一方转移到另一 方。 （三）转移债务 在关联企业发生债务风险时，“弃卒保车”现象经常发生，即将关联企业中 其他公司的债务转移给李哥特定的公司，转移债务往往是为了逃避债务。 （四）混同经营 关联企业之间的混同包括混同、资金混同、资产混同、业务混同等形式。 人员混同是指“两块牌子，一套人马”，例如各公司之间的董事、总经理以 及高级管理人员的相互兼任，甚至人员完全一致。 资金混同是指各公司之间账目不清、共同使用同一账户内的款项。 资产混同是指公司的资产，如设备、厂房等，与关联公司的财产在使用、关 联等方面混同。 业务混同是指关联企业之间的经营业务、交易方式、价格确定等持续混同， 例如公司从事的具体交易行为不单独进行，而是受同一控制股东支配、组织等。 当公司与关联公司出现混同经营情形，就丧失了作为法人的独立性，极容易 被否认其法人独立人格。 （五）相互转投资 公司转投资是形成控制公司与从属公司的一种重要方式，当某一公司转投资 达到另一公司控制股份时，就形成关联企业，而另一公司向前一公司进行第二次 转投资时，就构成相互转投资，这次转投资的行为实质上为关联交易，这种形式 的关联交易可能被认定为虚增注册资本。 二、不合法关联交易可能产生的不利法律后果 合法的关联交易并不被禁止，但是对于上述不和法的关联交易，可能会产生 一系列的不利法律后果。 （一）损害债权人权益 不合法的关联交易直接侵占了从属公司的财产，使债权人利益保障程度降低 或者丧失，进而损害债权人的合法权益。如果关联企业之间的关联交易损害债权 人利益，债权人可以通过“否定法人人格”的方式要求股东或者关联企业承担连 带连带赔偿责任。 （二）损害公司财产 常见的利用关联关系侵害公司财产的行为包括：关联公司控股股东恶意转移 公司资产；通过关联交易危害关联公司利益，以过低价格出卖或者过高的价格买 入商品或者服务；关联公司为没有偿还能力的关联公司控股股东、实际控制人的 债务提供担保等。如果公司的控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人 员利用其关联关系损害公司利益，给公司造成损失，公司可以要求其承担赔偿责 任。当公司怠于行使诉权，符合法定条件的股东可以以自己的名义为公司的利益 对侵害人提起诉讼。