如何防范总包代发工资的法律风险.pdf

如何防范“总包代发工资”的法律风险 【案情概要】 西湖区某施工项目的总承包单位甲公司将该项目的部分工 程分包给了乙公司，双方签订了3份《合同协议书》，合同价款 总计为 674万余元。乙公司组织工人于 2019年 5月份进场施 工，至2020年9月10日停工，截至停工时合同约定的工程量 尚未全部完成。甲公司已支付乙公司工程款 443 万余元，其中 388 万余元作为民工工资通过甲公司开设的农民工工资支付专 用账户代为发放。 经调查认定乙公司存在拖欠上述项目2020年7-9月份农民 工工资的违法行为，欠薪人数为58人，涉及工资金额111万余 元。 【调查经过】 一、案源发现。2020年 9月 14 日，数十名农民工来到西 湖区劳动保障监察大队投诉乙公司在西湖区某施工项目拖欠工 人工资。 二、立案。经审理，乙公司涉嫌违反了《中华人民共和国劳 动法》第五十条之规定，西湖区劳动保障监察大队于2020年9 月16日依法立案调查。 三、调查取证。 1 （一）发出《劳动保障监察询问通知书》，要求当事人在指 定时间内接受调查询问并提供相应资料，如考勤表、支付清单、 《合同协议书》、付款委托书、银行流水（总包单位提交代发工 资凭证）、营业执照等（二）对甲公司及乙公司的授权委托人、 民工班组长制作询问笔录，证明甲乙之间存在转包关系及拖欠工 资的违法事实；（三）获取农民工的自述材料、乙公司受委托人 签字确认订单《欠薪表》，对证明拖欠农民工工资的事实形成完 整证据链。 调查中甲乙双方争论的焦点在于甲公司表示双方未结清的 工程款余款为15万元左右，不足以代乙公司发放拖欠的民工工 资。乙公司则声称无力支付工资，主要原因是项目负责人郦某某、 陈某某借用支付工资名义，通过虚增人头、虚报工资金额、骗取 民工银行卡取现等手段，套取工资专户内的款项，高达约 200 万元。 【处理与依据】 9月21 日，西湖区人社局向乙公司发出《劳动保障监察限 期改正指令书》，责令其在5个工作日内支付上述拖欠工资，但 该公司逾期未执行。10月15日，区人社局依据《中华人民共和 国劳动法》第九十一条第（一）项、劳动保障监察条例（国务院 令第 423 号令）第二十六条第（一）项之规定，对乙公司作出 行政处理决定，责令其支付农民工工资。 2 在《保障农民工工资支付条例》（下简称《条例》）施行之 前，若乙公司拒不执行行政处理决定，也未申请行政复议、提起 行政诉讼，根据《行政处罚法》相关规定，西湖区人社局向人民 法院申请强制执行需经过六个月的期限。即在长达半年之久的时 间里，农民工无法获取劳动应得的报酬，暂时也无其他更好的救 济途径，面临在城市高昂的生活成本这无疑是远水救不了近渴。 本案例的违法行为发生在2020年7-9月份，《条例》已于 今年5月1日起施行。11月19日，西湖区人社局依据《条例》 第三十条第三款“工程建设项目转包，拖欠农民工工资的，由施 工总承包单位先行清偿，再依法进行追偿。”之规定向施工总承 包单位甲公司发出《劳动保障监察限期改正指令书》，责令先行 清偿农民工工资111万余元。 【执行情况】 甲公司按照改正指令内容向58名农民工全额支付了拖欠的 工资。 【案件要点分析】 《条例》第三十一条规定：“工程建设领域推行分包单位农 民工工资委托施工总承包单位代发制度。分包单位应当按月考核 农民工工作量并编制工资支付表，经农民工本人签字确认后，与 当月工程进度等情况一并交施工总承包单位”。本案中甲公司通 过工资专户代为发放分包单位乙公司用工所产生的农民工工资， 3 本身是顺应《条例》要求的规范化管理措施，并无不当，但问题 就出在郦某某、陈某某身为乙公司的管理人员，虚报冒领工资， 导致专门用于发放农民公工工资的资金被挪用，使得项目后期的 工程款不足以支付工资