课件08商法总论一.pptxVIP

商 法 (一);商 法 总 论;第一部分：商法总论;第一章 商法概述;一、商法的概念和调整对象;第二种商，也称辅助商，是指为货物买卖或交易行为提供媒介服务的营业活动，如货物运送、仓储、代理、行纪、居间、包装等。其作用在于辅助固有商营业活动得以实现。 第三种商，是指不具有直接或间接提供商品交易的行为目的，但其行为性质与固有商和辅助商有密切联系或者为其营业提供商业条件的营业活动，如银行、信托、融资、承揽、制造、出版、印刷、摄影等活动。 第四种商，是指仅与辅助商或者第三种商有一定联系的营业，如广告、保险、旅游服务、信息服务、娱乐服务等。 随着社会经济的发展，商的内涵和外延范围也在不断扩大。对于商的具体范围，须根据各国商事法律的规定加以确定。 ;各国立法对商事范围的规定方式： 1.概括主义：概括性规定，如《美国统一商法典》（UCC）第1-102条: “经习惯、惯例和当事人协议而不断扩大的商业上的做法。” 2.列举主义：详细列举，如《国际商事仲裁示范规则》。 3.折中主义：概括加列举，如日本。 在法学意义上判断商（事）的重要标准：商是以营利为目的的经营活动--商事行为。 ;（二）商法的调整对象 　商法的调整对象是商事关系。 1、商事关系的概念 商事关系是商事主体从事商事行为所产生的社会关系。 核心内容包括两部分： 一是，商事组织关系（商主体），即基于商事主体（如公司）的设立、组织、变更、解散、破产、清算等形成的法律关系； 二是，商事行为关系（商行为），即基于商事行为如证券行为、保险行为、票据行为、海商行为等形成的法律关系。 　相应地，商法就成为规范商事主体和商事行为的法。从而 　具有组织法性质的规范与行为法性质的规范相结合的特点。 　其中，组织法规范解决的主要是市场主体的规范问题，即 　解决“市场进入或退出”问题，如公司法、破产法等。行为法性质的规范解决的主要是主体进入市场后的“游戏规则”问题，如证券法、保险法、票据法、海商法等。 ;2、商事关系的特点 （1）主体具有特定性。商事关系的主体必须是商事主体， 包括商自然人、商法人、商合伙，他们是依照法定程序获 得商事人格的主体。而一般的民事关系主体则没有这种主体资格的特殊要求。 （2）客体具有特定性。商事关系的客体是商事行为，商事 行为必须具有营利性，商事关系是从事以营利性为目的的 行为而形成的社会关系。行为的营利性，是商事关系区别 于一般民事关系的最重要的特征，也是商事关系的本质属性。 （３）内容具有特定性。商事关系的内容主要是由商法典、商事特别法、商事习惯法等加以规定和优先调整的各种商事权利和商事义务。;（４）法律优先适用的特殊性。商法是民法的特别法，在商事关系中，商法处于优先的特殊地位，不论在商事活动中发生哪种商事关系，均须优先适用商事法律的规定，只有在商事法律无规定时，才适用民法相应的规定。;3、商事关系的确定标准 　 （1）客观主义标准，也称商事行为法主义标准。即法律确定了商事行为的概念，以商事关系的客体--商事行为为基准，由商事行为的概念引出商事主体的概念。如法国商法典、德国旧商法及意大利旧商法。 　（2）主观主义标准，也称商人法主义标准。法律确定了商人的概念，在立法确定商事关系时，以商事关系的经营主体—商人为基准，然后从商人概念引出商事行为的概念。如新《德国商法典》和《瑞士债务法》等。 　（３）折衷主义标准，即立法在确定商事关系时，采用主观主义与客观主义两个标准。首先规定某种行为为专属商事行为（如海商、保险、证券、票据等行为），不论这些行为是否由商人所为，都视为商事行为；而其他行为，必须是由商人所为才属于商事行为，非商人所为则不属于商事行为。由商事行为发生的关系属于商事关系，由商法调整。如日本商法。; （三）商法的概念 商法，或称商事法(Commercial law)，是指以商事关系为 调整对象的法律规范的总称。 商法的含义（类别） ： 1、商事主体法和商事行为法--以商事法律规范的功能为标准。 商事主体法，也称商事组织法，即有关商事主体的规范， 如公司法关于公司的种类、设立、组织机构、公司内部关 系的规定，合伙企业法关于普通合伙企业和有限合伙企业 的规定，证券法关于证券公司的规定，保险法关于保险人 的规定，破产法关于破产管理人、债权人委员会的规定等。;商事行为法，也称商事活动法，即有关商事行为的规范， 包括票据法关于出票、背书、承兑、付款及追索的规定， 证券法关于证券的发行、交易、信息披露的规定，保险法 关于保险合同的成立、履行、变更、解除和保险代理的规 定，破产法关于破产清算、破产重整、破产和解行为的规 定，海商法关于海事合同、船舶碰撞、共同