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2、夏商周三代部落征战与中国古代法 “夏有乱政，而作禹刑；商有乱政，而作汤刑；周有乱政，而作九刑。” 例如夏朝：大禹之子启凭借武力，杀死了应受“禅让”的益，夺取了王位。启破坏传统的行为，引起了许多氏族的不满，有的表示反对，有的举兵反抗。其中最著名的是“有扈氏”。夏启与有扈氏大战于“甘”，战前作的《甘誓》，它就是禹刑的一个重要内容。 “夏后帝启，禹之子，其母涂山氏之女也。有扈氏不服，启伐之，大战于甘。” “左不攻于左，右不攻于右，女不共命。御非其马之政，女不共命。用命，赏于祖；不用命，戮于社，予则奴戮女。” ——《史记.夏本纪》 这种军令性质的誓言，和法律史上所说的典、训、诰等，共同构成夏商周三代以刑法为中心的法律的基本内容。 因此，在中国古代有一种说法“刑起于兵”，“兵刑同制”。 二、部落征战对中国古代法的影响 （一）中国古代法的特性 1.法就是刑 刑或者最初的中国法具有与生俱来的残暴性。**** “大刑用甲兵，其次用斧钺，中刑用刀锯，其次用钻笮 （ zuo），薄刑用鞭扑，以威民也。故大者陈之原野，小者致之朝市，五刑三次，是无隐也”。 中国刑法的残忍性主要表现在以下几个方面： 第一，死刑执行的种类多，且手段极为残忍； 例如：商朝有醢刑、脯刑、剖心、炮烙之刑； 秦朝有：具五刑、腰斩、车裂、镬（huo）烹、抽肋、凿颠、枭首、弃市、囊扑、活埋等； “当夷三族者，皆先黥、劓、斩左右趾，笞杀之，枭其首，菹其骨肉于市。其诽谤詈诅者，又先断舌，故谓之具五刑”。 李斯就是具五刑而死。 具五刑到五代时期发展成为凌迟，凌迟比具五刑更加惨烈，俗称千刀万剐； “身具白骨而口眼之具犹动，四肢分落而呻痛之声未息。” 第二，死刑的适用范围广。 中国是一个重刑主义的国家，受法家思想——轻罪重罚的影响，中国古代的刑事立法中大规模适用死刑。以刑罚相对比较宽松的唐律而言，死刑条款也占111条； 第三，死刑株连以及亲属株连范围广。 例如秦汉，谋反谋大逆，本人腰斩，父母妻子同产皆弃市； 唐律，谋反谋大逆，本人斩，父、子16岁以上绞；15岁以下及母女、妻妾、祖孙、兄弟、姊妹、部曲没官为奴，家产充公；叔伯父、兄弟之子流三千里； 明清时期，谋反谋大逆，本人凌迟，祖父、父、子孙、叔伯父、兄弟、兄弟之子、外祖父、岳父、女婿、家中奴仆，年16岁以上皆斩；其15岁以下及母女、妻妾、姊妹、子之妻妾，给付功臣之家为奴 第四，民事法律关系刑事化，扩大刑罚打击的范围。 例如，唐律规定：父母死，子女要守孝三年，三年之内不得结婚，否则徒刑三年，且由官府判决解除婚姻关系。 第五，大量适用肉刑。 从夏朝起，劓刑、墨刑、宫刑、膑刑四大肉刑就适用了2500多年，肉刑的最后废除到了北齐。 2.刑之所以残暴，是它原本是对付异族人、野蛮人的。“德以柔中国，刑以威四夷”。 3.刑主要是由部落首领或者国王、权臣等发布的，具有不可置疑的军事独裁性，后演变成为专制性。 （二）传统中国法起源的特性对中国法律的影响 1.刑就是法，使得中国人对法律很难产生一种亲近感和亲和感。 2.刑或者法主要施于异族人，后转化为野蛮人，法律的这种天生的集团性和血缘性，从而排斥了法律的社会性和正义性。 ——中国传统并不排斥法律，只是认为凡是法律所对付的人，都是坏人，不道德的人，野蛮的人。 3.中国法的军事独裁性、专制性，使得中国法不具有法律的民主性和平等性。 中国古代法归根到底是一种血缘集团的压迫法。一朝一代所制定的律典，首先要维系的就是本家族、本王朝的所有者的一切意志与利益。 在中国人的法律观念中，法律就是统治阶级意志与利益的体现。是一个阶级压迫另一个阶级的武器。 第二节 氏族斗争与古希腊、古罗马法的形成 一、古希腊法的形成 ——一次又一次的氏族斗争与改革 （一）从提修斯改革到德拉古立法 ——雅典法律初步形成 1.提修斯改革 公元前11世纪——9世纪，希腊半岛进入荷马时期。 公元前8世纪，进入“城邦时代”。 在荷马时期，雅典还处于氏族部落社会，共有四个氏族部落。制度也是原始性的民主制度：人民大会、人民议事会和王。国家与法律还处于萌芽状态。 但是，到8世纪以后，由于氏族、部落内部的经济发展和进一步分工，氏族、胞族和部落的成员，很快杂居起来。这就扰乱了氏族制度机关的正常活动。因为原来的氏族机关只处理本氏族和本部落的事务，对别的氏族和部落的事务不予受理。这就要求对荷马英雄时代的氏族制度进行修改。这便有了提修斯的改革。 中西法律文化比较 主讲——黄谷秀 法的形成 法的本位 法的文化属性 法与宗教、伦理的关系 法的体系 法的学术 法的精神 法的价值取向 中国法的形成与