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二、协调执行程序与破产程序的关系：执行转破产 第513条 在执行中，作为被执行人的企业法人符合企业破产法第二条第一款规定情形的，执行法院经申请执行人之一或者被执行人同意，应当裁定中止对该被执行人的执行，将执行案件相关材料移送被执行人住所地人民法院。 第514条 被执行人住所地人民法院应当自收到执行案件相关材料之日起三十日内，将是否受理破产案件的裁定告知执行法院。不予受理的，应当将相关案件材料退回执行法院。 第三十一页，共五十四页。 执行程序转为破产程序——续 第515条 被执行人住所地人民法院裁定受理破产案件的，执行法院应当解除对被执行人财产的保全措施。被执行人住所地人民法院裁定宣告被执行人破产的，执行法院应当裁定终结对该被执行人的执行。 被执行人住所地人民法院不受理破产案件的，执行法院应当恢复执行。 第516条 当事人不同意移送破产或者被执行人住所地人民法院不受理破产案件的，执行法院就执行变价所得财产，在扣除执行费用及清偿优先受偿的债权后，对于普通债权，按照财产保全和执行中查封、扣押、冻结财产的先后顺序清偿。 第三十二页，共五十四页。 执行分配中的绝对优先原则---倒逼机制 司法解释第513-516条对于执行转破产的条件、程序作了具体的规定。对企业法人为执行人案件的执行，明确采取绝对优先原则，先到者先得，迫使在后的查封、冻结债权人或轮候查封、冻结债权人，选择破产程序，这一倒逼机制，有利于执行程序与破产程序的无缝对接，改变过去当事人搭执行程序的便车，行破产之实的扭曲现象，改变破产法适用中无案可破、执行程序变相沦为小破产程序的格局，真正实现破产与执行程序分化配合的功能. 第三十三页，共五十四页。 三、协调当事人之间的实体利益和程序利益 对当事人的处分权、程序推动权越来越尊重。 如管辖制度中，协议管辖的适用范围扩大到所有财产纠纷、协议管辖的连接点法院扩大、约定两个以上法院的管辖协议有效-30条，等等。 对当事人的撤诉权、反诉权，予以尊重。 二审、再审中原审原告可以撤诉，这个是重大突破。区分了一审、二审和再审程序中原一审原告撤诉的条件和效力。在撤诉的条件方面，司法解释第238条、338条、410条明确规定撤诉要征得对方当事人同意，改变了过去仅仅由法院准许与否作为撤诉条件的做法，符合诉的本质。在撤诉的效力上，规定了原告一审撤诉视为未起诉，而二审和再审程序中，原一审原告撤回起诉的，不得再行起诉。 第三十四页，共五十四页。 第338条 在第二审程序中，原审原告申请撤回起诉，经其他当事人同意，且不损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的，人民法院可以准许。准许撤诉的，应当一并裁定撤销一审裁判。 原审原告在第二审程序中撤回起诉后重复起诉的，人民法院不予受理。 第410条 一审原告在再审审理程序中申请撤回起诉，经其他当事人同意，且不损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的，人民法院可以准许。裁定准许撤诉的，应当一并撤销原判决。 一审原告在再审审理程序中撤回起诉后重复起诉的，人民法院不予受理。 第三十五页，共五十四页。 四、协调当事人与案外第三人的实体利益与程序利益 对案外第三人人权利的保护 （1）拓宽了案外人参加诉讼的渠道 有独第三人、无独第三人可以直接参加二审程序、再审程序。 为什么？司法解释第81条改变了过去的立场，规定第三人未参加一审程序的，可以申请直接参加二审程序。按照举重明轻的解释规则，既然民诉法第56条允许不可归责于己的原因未参加诉讼的第三人有权提起撤销之诉来撤销侵害第三人利益的生效裁判，那么允许未参加一审诉讼的第三人直接参加二审程序，为其提供必要的程序保障，从而避免生效裁判的既判力受撤销之诉的挑战，势在必然 第三十六页，共五十四页。 第81条 根据民诉法第56条的规定，有独立请求权的第三人有权向人民法院提出诉讼请求和事实、理由，成为当事人；无独立请求权的第三人，可以申请或者由人民法院通知参加诉讼。 第一审程序中未参加诉讼的第三人，申请参加第二审程序的，人民法院可以准许。 这里的“第三人”，似应解释为无独第三人为妥。在民诉解释第327条中，又对有独第三人直接参加二审作了如下特别规定： 第327条 必须参加诉讼的当事人或者有独立请求权的第三人，在第一审程序中未参加诉讼，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则予以调解；调解不成的，发回重审。 第三十七页，共五十四页。 （2）细化第三人撤销之诉 司法解释第14章专门规定，可以走一审、二审、再审程序 第三十八页，共五十四页。 新民诉法司法解释的亮点与创新 肖建国 中国人民大学法学院教授、博士生导师 第一页，共五十四页。 概况 最高法院历史上条文最多、适用范围最广、参与人员和部门最多、最接地