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八月下旬《法律职业资格考试》试卷二甄题精选冲刺阶段考试押试卷（含答案及解析） 二、单项选择题（共40题，每题1分，每题的备选项中，只有二个最正确或最符合题意）。 1、某合议庭由审判员李某、助理审判员王某和人民陪审员张某组成。在案件合议过程中，李某认为被告人构成盗窃罪，王某认为被告人构成诈骗罪，张某认为被告人无罪。则合议庭应当做出什么判决？（）。 A、被告人构成盗窃罪 B、被告人无罪 C、合议庭应将案件提交审判委员会讨论决定 D、合议庭应将案件提交院长决定 【参考答案】：C 【解析】《刑事诉讼法》第147条第3款规定：“人民陪审员在人民法院执行职务，同审判员有同等的权利。”由此可见，李某、王某和张某作为合议庭的组成人员，其权利是相等的。第148条规定：“合议庭进行评议的时候，如果意见分歧，应当按多数人的意见作出决定，但是少数人的意见应当写入笔录。评议笔录由合议庭的组成人员签名。”由此也可看出，三人的表决权也相等。所以A和B的说法显然是错误的。这一点与仲裁有所不同，可比较记忆。依照《高院解释》第114条的规定，“合议庭成员意见有重大分歧的”，应提交审判委员会讨论决定。故C正确。 2、人民检察院对甲的强奸案审查后认为犯罪事实清楚，证据确实充分，依法应当追究刑事责任，但是甲的真实姓名无法查清，对此，人民检察院应当如何处理?（） A、退回公安机关补充侦查 B、自行补充侦查 C、书面说明理由，将案卷退回公安机关处理 D、按甲的绰号或者自报的姓名制作起诉书，并在起诉书中注明 【参考答案】：D 【解析】参见《高检规则》第281条。 3、对下列与扰乱市场秩序罪相关的案例的判断，哪一选项是正确的? A、甲所购某名牌轿车行驶不久，发动机就发生故障。经多次修理仍未排除。甲用牛车拉着该轿车在闹市区展示。甲构成损害商品声誉罪 B、广告商乙在拍摄某减肥药广告时，以肥胖的郭某当替身拍摄减肥前的画面，再以苗条的影视明星刘某作代言人夸赞减肥效果。事后查明，该药具有一定的减肥作用。乙构成虚假广告罪 C、丙按照所在企业安排研发出某关键技术，但其违反保密协议将该技术有偿提供给其他厂家使用，获利400万元。丙构成侵犯商业秘密罪 D、章某因房地产开发急需资金，以高息向丁借款500万元，且按期归还本息。丁尝到甜头后，多次发放高利贷，非法获利数百万元。丁构成非法经营罪 【参考答案】：C 【考点】扰乱市场秩序罪及侵犯商业秘密罪 【解析】选项A是关于损害商业信誉、商品声誉罪的。要构成本罪，行为人必须捏造并散布虚伪事实，损害他人商业信誉、商品声誉。甲用牛车拉着该轿车在闹市区展示的行为并不是捏造并散布虚伪事实的行为，因此不构成本罪。选项B是关于虚假广告罪的。乙所拍摄的广告确实具有虚假成分，但情节并不严重，因为该药确实具有一定的减肥作用。大家要注意的是：一般而言，广告都有一定的夸大宣传，所以不能将进行了夸大宣传的广告都认定为虚假广告。只有当某种广告超出了社会容忍的界限时，才能认定为虚假广告。换言之，只有当广告足以使一般人陷入认识错误时，才能认定为虚假广告。选项C是关于侵犯商业秘密罪的。本选项的行为是标准的侵犯商业秘密罪。有人认为丙的商业秘密是合法获得的，因此不构成侵犯商业秘密罪。这是对法条记忆不完整造成的。侵犯商业秘密罪包括4种情况：(1)使用不正当手段获取权利人的商业秘密。(2)披露、使用或者允许他人使用以不正当手段获取的权利人的商业秘密。(3)违反约定或者违反权利人有关保守商业秘密的要求，披露、使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密。第3种情况就是“合法获得，非法披露”。本案就属于这种情况。(4)明知或者应知前3项所列行为，获取、使用或者披露他人的商业秘密的。选项D是关于非法经营罪的。本题有一定争议。非法经营罪有一个兜底条款，“其他严重扰乱市场经营的非法经营行为”都属于非法经营罪。何为“其他严重扰乱市场经营的非法经营行为”?发放贷款是银行的专营业务，普通人发放高利贷是否属于这个“其他非法经营行为”?陈兴良教授认为：发放高利贷的行为，尽管对于金融秩序存在一定的影响，但我国《刑法》只规定高利转贷行为是犯罪，并未将发放高利贷的行为规定为犯罪。在这种情况下，就不能将发放高利贷的行为认定为非法经营罪的“其他严重扰乱市场经营的非法经营行为”。他认为，这里的“其他严重扰乱市场经营的非法经营行为”，不能根据行政法规和部门规章加以直接认定，而是应由法律和司法解释明文规定。只有这样，才能保证在罪刑法定的规制下适用空白罪状。这一观点是有道理的。因为我国民法是承认民间借贷行为的，而且适当保护其高利率。最高人民法院《关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第6条规定，民间借贷的利率可以适当高于银行的利率，各地人民法院可根据本地区的实际情况具体掌握，但最高不得超过银行同类贷款利率的4倍(包含利率本数)0超出此限度