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法理学(第五版)
高等教育出版社 高等教育出版社 * * 法理学 Jurisprudence (第五版) 第三编 法的起源和发展 法理学研究法的历史、演进、发展方式,目的在于揭示法产生、发展的历史进程及其客观规律,揭示世界范围内法律发展的普遍规律和一般模式,以此阐明社会主义法区别于其他历史类型的法的本质特征,以及对前社会主义法实行继承和移植的必要性、可能性、原则性,阐述法律发展的基本模式,指引当代中国社会主义法立足国情、传承优秀法律文化,面向世界、借鉴外国法治文明成果,面向未来、探索全球化背景下中国法治现代化道路。 对任何一种科学研究来说,“最可靠、最必需、最重要的就是不要忘记基本的历史联系,考察每个问题都要看某种现象在历史上怎样产生,在发展中经过了哪些主要阶段,并根据它的这种发展去考察这一事物现在是怎样的”(列宁语)。 第十一章 法律责任 法律是人类最伟大的发明。别的发明让人类学会驾驭自然,而法律的发明则令人类学会如何驾驭自己。 ——[美] 林登·贝恩斯·约翰逊 林登·贝恩斯·约翰逊(Lyndon Baines Johnson,1908—1973),美国第36 任总统。 与马丁·路德·金等会面 第一节 法的起源 第二节 法的历史类型 本章导言: 了解法的历史是理解法的现状的基础。只有从理论上充分把握法的历史,才能更为准确而深入地把握法律演进的一般规律以及全球化时代法律发展的趋势。在讨论法律演进的规律以及当代法律发展问题之前,首先需要明确法的起源及其一般规律、法的历史类型等问题。 第一节 法的起源 国家和法是人类社会发展到一定历史阶段的产物。 一、 原始社会的调控机制 原始社会没有政治国家和法律。它的社会秩序是通过原始习惯的调整来实现的。 恩格斯:“一切争端和纠纷,都由当事人的全体即氏族或部落来解决,或者由个氏族相互解决……一切问题,都由当事人自己解决,在大多数情况下,历来的习俗就把一切调整好了。” 毛利人的图腾柱 印加人结绳记事 第一节 法的起源 二、 法的起源的一般规律 法出现的根本原因是社会生产力的发展 法的起源有一个从氏族习惯到习惯法,又从习惯法到成文法的演变和发展过程。 法的起源过程受到宗教规范和道德规范的深刻影响,特别是最初的法律总是带有浓厚的宗教色彩和道德痕迹。随着社会管理经验的积累和人类文明的进化,法律规范与道德规范和宗教规范所调整行为的类型开始由混沌走向分化。 马克思:“在社会发展某个很早的阶段,产生了这样一种需要:把每天重复着的产品生产、分配和交换用一个共同规则约束起来,借以使个人服从生产和交换的共同条件。这个规则首先表现为习惯,不久便成了法律。” 第一节 法的起源 三、 法和原始习惯的区别 第一,产生方式不同 第二,体现的意志不同 第三,适用范围不同 第四,调整内容不同 第五,实施方式不同 第六,历史使命不同 仰韵文化,姜寨遗址 良渚遗址 第二节 法的历史类型 一、 法的历史类型释义 法的历史类型,是指将人类历史上存在过的以及现实生活中存在着的法,根据其经济基础和阶级本质作出的基本分类。 奴隶制法、封建制法、资本主义法和社会主义法。 社会基本矛盾的运动是法的历史类型更替的根本原因。 社会革命是法的历史类型更替的基本条件。 法国大革命 辛亥革命历史照片 第二节 法的历史类型 二、 奴隶社会法律制度 第一,公开保护奴隶制生产关系。 第二,用宗教迷信和极端野蛮而随意的刑罚维护奴隶主阶级的政治统治。 第三,公开确认人与人之间的等级划分与不平等地位。 第四,明显带有原始公社行为规范的残余。 第二节 法的历史类型 三、 封建社会法律制度 中西方封建制法的主要差别有以下五个方面: 伦理性/宗教性 封闭性/开放性 君权至上与否 公法文化/私法文化 司法体制 李悝,《法经》 第二节 法的历史类型 四、 资本主义法律制度 基本原则: 私有财产神圣不可侵犯原则 契约自由原则 法律面前人人平等原则 1789 年法国《人权宣言》:“财产是神圣不可侵犯的权利,除非当合法认定的公共需要所显然必需时,且在公平而预先赔偿的条件下,任何人的财产不得受到剥夺。” 梅因:“所有进步社会的运动,到此处为止,是一个‘从身份到契约’的运动”。 第二节 法的历史类型 五、 当代中国社会主义法律制度 (一) 当代中国社会主义法律制度的本质 从阶级属性的层面上看,当代中国法律制度最重要的本质规定性在于它是工人阶级及其领导下的广大人民意志的体现。 从产生方式和存在方式的层面上看,当代中国法律制度最重要的本质规定性在于它是经由民主立法程序形成并存在于各种法律渊源之中的国家意志。 董必武:“我们国家法制是人民意志
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