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存留养亲制度的再思考与重构 　　【摘要】在老龄化形势愈发严峻的形势下，加强养老领域的立法就显得愈加重要。然而就目前的相关法律配套制度来看，对解决此问题仍有补缺之余地，于是笔者就联想到了古代的存留养亲制度。鉴于该制度在中国古代刑罚制度中所表现出的强大生命力和积极的价值，笔者认为有必要剖析其所蕴含的中国传统法律文化，研究其对我国现代刑罚体系的借鉴意义。然而一个制度的形成和适用离不开当时的社会土壤，若将其强行适用到现代必然会造成与当前的社会现实不相匹配。所以笔者试图剖开该制度的制度外壳，取其思想精华，联系当代的社会现实，对其进行再思考与重构，以期实现它的现代法律价值。 　　【关键词】存留养亲再思考重构 　　一、引言 　　（一）研究背景与意义 　　我国现阶段养老资源严重缺乏，社会福利和保障制度相对不健全。基于这样的社会现实，笔者从缓解当下的养老问题出发，联想到古代的存留养亲制度。存留养亲制度是我国古代恤刑制度的一种，为了维护国家稳定和长治久安而对被判处一定刑罚的犯人，实行暂缓执行、留其养亲的特别刑罚制度。此制度设立的初衷是为了犯罪人年老尊亲属的照养以及劳动力的保留，并非是给犯罪人创设的“福利待遇”。笔者认为联系当代的社会现实，将存留养亲制度重构后加以适用，在理论上，有利于传统伦理道德和“孝”文化的继承与弘扬，有利于“德治”与“法治”相结合，有利于社会的稳固和家庭的完整，切实体现了法律的社会效果，并且其符合现代刑事法律轻缓化、文明化的发展趋势。在现实上，存留养亲思想不仅有利于罪犯的教化和改造，也有利于维护家庭和社会的稳定，更是有利于当下养老困境的缓解。 　　（二）文献综述 　　目前国内关于存留养亲制度研究的专著，学术文章不多，且大多是对该制度的历史演变、存在基础以及价值意义等方面进行研究。 　　学者盖煜聪在《论存留养亲制度的合理性及现代适用》一文，提出了把该制度融入到现代缓刑制度中并命名为“特殊缓刑”的大胆设想，他认为通过分析社会现实，存留养亲制度在现代中国仍有其存在的价值。存留养亲制度现代化适用一方面可以一定程度上解决现代社会的问题，另一方面可以促成传统文化的回归。孙菁、王亚韵在《论存留养亲制度的回归》一文中通过分析该制度回归我国刑事法律的意义，对该制度的回归做了思考，提出在刑事程序法当中要建立“人格调查制度”。李剑杰在《论存留养亲在我国刑罚制度中的可行性》中通过对存留养亲的考察和研究，特别是通过对存留养亲应用于当代法制建设的必要性和可行性的分析，认为在我国刑罚制度中其有仍有存在的意义和可行性。学者高天在文章《论存留养亲制度在当代中国的适用》中通过对该制度的历史及产生基础的考察，对该制度的废止进行了反思，最后结合我国“监视居住”制度对其法律价值进行了探讨，认为可以将其视为我国监视居住新规定的延伸。杨淼鑫在文章《存留养亲制度的反思与借鉴》中通过探讨存留养亲制度的内涵与渊源，提出并分析了存留养亲制度现代化的路径。吴大华、喻琴瑶在文章《是封建复辟还是价值传承——基于“夏俊峰”案的“存留养亲”制度分析》中通过对我国刑法对存留养亲制度借鉴与吸收的基础的研究分析，提出了我国刑法对存留养亲制度借鉴或吸收的路径。黄陈辰在《暂予监外执行适用情形扩张——中国古代存留养亲制度现代适用模式的构想》中通过对存留养亲制度现代适用的必要性和可行性的分析，认为可以将其规定为现代暂予监外执行的情形之一。张亮在《清代犯罪存留养亲制度之结构与理念新探》一文中通过分析存留养亲制度结构的演变与完善，提炼出了清代存留养亲制度所蕴含的全新理念。此外，还有很多学者对这一制度的回归适用进行重构。 　　本文在搜集相关资料，立足前人研究的基础上，对该制度进行进一步的挖掘，对照当代的社会现实、斟酌其蕴含的思想在当代借鉴的价值和意义之后，试图对该制度在当代刑法制体系下进行重构并加以适用，希望对缓解当代的社会问题能有所助益。 　　二、存留养亲制度的内涵 　　（一）存留养亲制度的概念 　　存留养亲，是指犯人直系尊亲属年老应侍而家无成丁，死罪非十恶，允许上请，流刑可免发遣，徒刑可缓期，将人犯留下以照料老人，老人去世后再执行原刑罚或依法改判的一种变通执行的刑罚制度。自北魏以后，在唐宋元明清的法典中都有关于存留养亲制度的相关规定。存留养亲制度是传统儒家思想，尤其是“孝文化”的产物，建立在封建小农经济的基础之上，自北魏产生至清末被废除，在我国历史上延续了一千四百多年。 　　（二）存留养亲制度的再思考 　　存留养亲作为古代的一项重要的法律制度，在我国历史上存在了一千四百多年，其在巩固统治阶级秩序、争取民心、维护家庭和社会的稳定以及罪犯的悔过自新方面都发挥了积极作用。面对当今社会不时报道的“嫌犯逃