实用附录分析和总结.docx

PAGE PAGE 1 各类合同的标的物风险负担原则 合同 风险负担原则 特别注意类型 ①出卖人按照约定 买受人自提标的物的，出卖人将标的物置于约定地点 或法定地点时起，风险由买受人承担 出卖运输在途标的物的，除另有约定外，自合同成立时起，在途风险由买受人承担 对于需要运输的标的物，没有约定交付地点或约定不明，自出卖人将标的物交付给第一承运人起，风险由买受人承担 动产 简易交付的，合同生效时风险由买受人承担买卖 未交付有关标的物的单证和资料的， 不影响标的物风险的转移；②标的物风险由买受人承担的，不影响因出卖人履行债务不符合约定，买受人要求其承担违约责任的权利。 因买受人的原因致使标的物不能按照约定的期限交付的（如买受人受领迟延；或者买受人下落不明，出卖人将标的物提存；或者买受人不支付价款，出卖人行使抗辩权），买受人应当自违反约定之日起承担标的物的风险 因标的物质量不符合要求，致使合同目的无法实现 的，买受人可以拒绝接受标的物或解除合同，此时标的物的风险由出卖人承担 所有权 交付时起转移：即交付之前由出卖人承担，交付之后保留买 由买受人承担 卖 试用买卖合同是附停止条件的买卖合同，以买受人同 试用 意购买为合同生效要件，因此整个试用期间和买受人买卖 不同意购买时，买卖合同未生效，风险均由出卖人承担；买受人同意购买时，所附条件成就，试用买卖合 同生效，风险由买受人承担。  所有权和风险的转移时间不同 试用买卖合同是附停止条件的买卖合同 也适用交付主义：商品房毁损、灭失的风险，在交付使用前由出卖人承担，交付使用后由买受人承担，交 不动产 付使用后由买受人承担；买受人接到出卖人的书面交买卖 房通知，无正当理由解决接收的，房屋毁损、灭失的风险自书面交房通知确定的交付使用之日起由买受人 承担，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。  所有权转移（不动产登记过户）的时间不是风险转移时间 承揽合同 谁提供原材料，谁承担原材料的风险；工作成果的风 \ 险负担适用交付主义 货运 货运 合同 货物在运输过程中因不可抗力灭失；承运人不承担赔 偿责任；但承运人未收取运费的，不得再要求支付运费，承运人已收取运费的，托运人可以要求返还。 \ 技术开 发合同 有约定依约定，没有约定，当事人合理分担。 \ 违约责任的形态与责任形式 违约责任的构成要件 违约行为； （2)不存在法定或约定的免责事由，法定事由限于不可抗力，约定的免责事由主要是免责条款。 指在履行期限到来之前，一方无正当理由而明确表示 预期违 其在履行期到来后将不可能履行合同，或以其行为表 约 明，其在履行期到来后将不可能履行合同。预期违约包括明示毁约和默示毁约。 违约行为 不履行：在合同履行期限到来之后，一方当事人无正 的形态 当理由拒绝履行合同约定的全部义务。 实际违约 迟延履行：合同当事人的履行违反了履行期限的规定 不适当履行：包括瑕疵履行和加害给付，指债务人虽然履行了债务，但其履行不符合合同的约定。 金钱债务； 非金钱债务，但以下除外： a.法律上或事实上不能履行； b.债务的标的不适于强制履行或者履行费用过高； c.债权人在合理期限内未要求履行。【继续履行】 违约责任的承担形式 修理、更换、重作； 减少价款或者报酬； 退货【采取补救措施】 赔偿损失可以和补救措施并存，即在采取补救措施后，对方还有其他损失的，应当赔偿损失。 当事人一方因另一方违反合同受到损失的，应当及时采取适当措施防止损失的扩大；没有及时采取适当措施的致使损失扩大的，无权就扩大的损失要求赔偿。【补偿损失】 （ （1）违约金与定金不能并存。 （2）违约金 由当事人约定，可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加或者适 当减少。 （3）当事人就迟延履行约定违约 金的，违约金支付后，还应当履行债务。【违约金】 违约责任的 免责事由 法定的免责事由：不可抗力，即不能预见、不能避免、不 能克服的客观情况。 约定的免责事由：合同中的免责条款。 违约行为同时导致对方人身财产损害的，受损害方有权选择要求 其承担违约责任或者侵权责任。 违约与侵 权的竞合 确定被告选择管辖法院 确定被告 选择管辖法院 准备起诉 起诉 确定诉讼请求 注意：起诉 不要超过诉 讼时时效 一审法院 审理 保全或 先予执行 预交诉讼费 发回重审 调 解 判 决 上诉 二审法院 审理 调解 不上诉 终审判决 一审判决生效 可以作为执行依据的生效法律文书 自愿履行 申请强制执行 最终获得赔偿