并购流程及法律文书起草修改.ppt

* * 并购流程及法律文书起草修改 山东诚功律师事务所 2012年2月 第一页，共二十二页。 并购（MA） 1）标的复杂； 2）法律关系复杂； 3）交易架构复杂； 4）协议履行及后续安排复杂。 按并购结果：买断式、控股式、参股式。 按交易性质：股权转让、增资扩股、复合式（股权转让+增资扩股）、公司合并 第二页，共二十二页。 1.并购的基本流程 1.1 股权收购 准备阶段：选择目标市场与并购时机、确定谈判对象、初步谈判并签订相关文件予以锁定等。 实施阶段：尽职调查、确定交易模式、起草修改协议、签订协议、报批、交割等。 整合阶段：进驻公司、经营整合、债务整合、组织制度调整、人力资源整合等。 尽职调查：商务、法律、财务。 第三页，共二十二页。 法律尽职调查要点： 1）主体资格 2）法人治理 3）股东及关联企业 4）股东出资 5）收购、兼并、重组、托管等重大事项 6）主要资产 7）关联交易 8）财务信息 9）董、监、高 10）劳动用工（人力资源） 11）税务 12）守法信息 13）重大诉讼、或有负债 第四页，共二十二页。 1.2 国有独资公司或有以国有资产出资的公司收购注意问题： 根据国有资产管理法律法规的要求对目标公司资产进行评估。 收购项目经国有资产管理部门审查和批准。 收购完成时根据国有资产管理法律法规的要求办理资产产权变更登记手续。 第五页，共二十二页。 1.3 收购外商投资企业的出资注意问题 如收购外方股东出资，应保证合营项目符合《外商投资产业指导目录》的要求，并遵守法律法规关于外商投资比例的规定。如因收购外方股东出资导致外资比例低于法定比例，应办理相关审批和公司性质变更手续。 涉及合营企业投资额、注册资本、股东、经营项目、股权比例等方面的变更，均需履行审批手续。 第六页，共二十二页。 1.4 公司合并的一般程序 法律程序： 1）合并决议 2）参加合并各公司编制资产负债表和财产清单 3）签署合并协议 4）通知债权人和公告 5）根据债权人要求偿还债务或提供担保 6）注销登记、变更登记或新设登记 第七页，共二十二页。 反对公司合并股东的权利：公司法第七十五、一百四十三条 合并后公司对合并前公司的继承：公司法第一百七十五条、合同法第九十条 第八页，共二十二页。 1.5 律师在并购中的作用 1）对目标公司进行法律调查，审查工商登记资料，对交易双方的主体资格从法律上予以确认； 2）审查转让方是否合法持有目标公司股权，拟转让股权是否存在质押，转让方是否签署包含禁止或限制公司股权转让的合同、协议等； 3）配合财务顾问、会计师等，审查目标公司的各项财产权利的合法性和完整性（是否存在租赁、抵押、留置等）； 4）审查目标公司的法律合同，查明是否存在当目标公司控制权发生变化，须提前履行支付义务，解除担保或终止使用权等相关权利的规定； 第九页，共二十二页。 5）审查目标公司纳税情况； 6）审查目标公司章程、董事会及股东大会决议，查明有无影响并购的条款和规定； 7）对并购事项出具《法律意见书》：对股权转让的主体资格、转让标的、协议签订、授权和批准等是否合法发表意见；是否符合有关规定；并购是否已经履行法定程序，是否履行信息披露义务等发表意见。 第十页，共二十二页。 2.法律文件的设计与修改 2.1 股权并购合同 2.1.1 主合同重要条款 1）并购的先决条件条款，一般是指： a.并购行为己取得相关的审批手续，如当并购项目涉及金融、建筑、房地产、医药、新闻、电讯、通讯等特殊行业时，并购项目需要报请有关行业主管部门批准。 b.并购各方当事人己取得并购项目所需的第三方必要的同意。 c.至并购标的交接日止，并购各方因并购项目所做的声明及保证均应实际履行。 d.在所有先决条件具备后，才能履行股权转让和付款义务。 第十一页，共二十二页。 2)并购各方的声明、保证与承诺条款。包括： a.目标公司向并购方保证没有隐瞒影响并购事项的重大问题。 b.并购方向目标公司保证具有实施并购行为的资格和财务能力。 c.目标公司如经履行并购义务的承诺以及其董事责任函。 第十二页，共二十二页。 3)并购标的资产评估。 4)确定出资转让总价款。 5)确定转让条件。 6)确定出资转让的数量(股比)及交割日。 7)确定拟转让出资的当前价值。 8)设定付款方式与时间，必要时可以考虑在金融机构设立双方共管或第三方监管帐户，并设定共管或监管程序和条件，以尽可能地降低信用风险，以保障并购合同的顺利履行。 9)确定出资转让过程中产生的税费及其他费用的承担。 10)限制竞争条款。 11)确定违约责任和损害赔偿条款。 第十三页，共二十二页。 2.1.2 股权并购合同——主合同附件 1)财务审计报告； 2)资产评估报告； 3)土地转让协议； 4)政