黄家亮-法社会学教程 第三章.pptxVIP

第三章 现代法社会学理论;; ;;;法社会学的其奠基人孟德斯鸠、贝卡利 亚、梅因、耶林、马克思等人，还是其创始人埃利希，以及早期的理论大师萨维 尼、韦伯、涂尔干、狄骥等人。 ; 最为重要的理论成果包括：现实主义法学运动、计量法学派、法律与社会研究运动、法律与发展研究运动、批判法律研究运动、伯克利学派、纯粹法社会学学派、ADR（中文译为“替代性纠纷解决或非诉讼纠纷解决”）研究运动、司法行为主义等。 法学研究领域快速发展：法律与经济研究、法律与文学研究、女性主义法学、种族主义法学等。 社会法学的理论大师庞德也继续发挥其影响力，使其社会控制和社会工程理论不仅在理论上更加深化，在实践中也开始发挥作用。法人类学家也突破了既有的西方法理学模式，取得了快速发展。; 这一阶段法社会学研究的一个显???特点就是，社会学和法学的结合更加紧密，更加注重用社会学的经验研究方法来研究具体法律现象和法律问题。这一时期，社会学的问卷调查、量表测量、观察、访谈等实证研究方法被全面引入对具体法律问题的研究中。 这一时期，经验研究集中在对法律意识、司法过程、法律运作、 纠纷解决、律师职业等主题的研究上。 正是这些实证研究，使得法社会学研究在独立于社会法学、法哲学，向规范化、科学化的发展方向上迈出了重要的步伐。; 首先，开设了法社会学方面的课程。如法国巴黎法律学院于1956年首次开设了法社会学课程，从而初创了法社会学教育。 其次，设立了法社会学的专门机构。日本于1947年设立了法社会学会；1962年，作为世界性学术团体的国际社会学学会（ISA）设立了法社会学学会（ISA．RCSL）作为其重要分会。法社会学学会每四年随国际社会学学会举行一次国际性会议，并且每年在不同的地方举行一次年度会议。 最后，创办了法社会学的专业杂志。如1966年，美国法与社会协会创办了机 关刊物《法与社会评论》，随后，《法律与社会调查》《法律与历史评论》等专业刊物也诞生了。; ;（一）基本主张及背景 “法律形式主义”的理论基础是布莱克斯通的“法???发现论”，认为法官好比是一台自动售货机，当事人只要塞进金钱和案情，法官便可从包罗万象的“先例”中发现所需的规则并给出公正的判决。 哈佛大学法学院院长、法律形式主义代表人物兰德尔甚至主张，法学应该和希腊传统的欧几里得几何一样，从少数几个公理出发，就可以凭推理得出若干定理，然后通过逻辑推理就可以运用于所有案件的事实。 ;（一）基本主张及背景 “法律现实主义”是对“法律形式主义”的反对，其基本主张就是将法律放回到社会生活当中去理解，关注在现实当中法律是如何运行的，如法官到底是如何做出判决的、人们对法律到底如何理解。他们认为，在现实中法律并不是一些机械的条条款款，而是具有很大的不确定性，总是与社会资源、社会利益、法官个人好恶等方方面面的社会因素联系在一起。 ; 在法律形式主义那里，普通法被认为是自足和完美的。法律形式主义基于自由的市场政策和私法自治的原理，在自由资本主义阶段应付相对简单稳定的社会生活尚能游刃有余；少量的法律原则尤其是契约自由和侵权过失原则为商人们提供了交易的可预期性。但是，当垄断资本主义到来时，“市场失灵”导致的经济危机频频发生，市场自足和个人理性的神话开始破产,各种社会问题集中爆发。面对危机，不 仅议会大量立法要求政府干预市场，开明的法官也通过或明或暗的方式修正乃至推 翻先例。在急剧的社会变革面前，法律形式主义成为阻碍法制改革的羁绊。 正是在这一背景下，在20世纪初，法官和法学家们纷纷开始挑战法律形式主义的僵硬思维。 ;（二）思想渊源 实用主义 皮尔士提出“任何一种观念的意义就在于它所引起的一切可能的或实际行动的后果”。 经验主义 詹姆斯主张彻底的经验主义，并提出了 “有用的就是真理”这一著名命题。 这一哲学思想的影响下，霍姆斯、格雷、庞德、布兰代斯、卡多佐等法官或法学家纷纷向形式主义法学发起了进攻。 他们的思想为后来的法律现实主义运动奠定了坚实的基础。;（三）主要特征 倡导实证主义的思维方式和研究取向。 重新定义法律。 重新定位法官的功能。 重新解读司法的过程。;（一）纸面规则与现实规则（《现实主义法理学：下一步》） 纸面规则：指关于法律的书面表述。 现实规则：法官“在特定案件中将做的那些东西”，是法院、行政机构和官员的具体行动和真实实践。他认为只有现实规则才是真正的法。 注意区别：要通过研究案件是如何实际运作的，来寻求实践的真实。要努力确定纸面规则中有哪些是现实规则，又有哪些只是停留在纸面上。要努力了解司法的实际运作过程，将纸面的规则与实践进行对比；还要了解律师和法官在辩论中对纸面规则的应用技巧以及正