我国外国法查明制度研究.pdf

摘 要 在我国“一带一路”倡议得到沿线各国广泛支持和积极响应的背景下，我国与世界 各国尤其是 “一带一路”沿线国家间的经济人员往来越发频繁，我国法院审理的涉外民 商事案件的数量快速增长，尤其是涉及到外国法查明与适用的案件越来越多，这一系列 变化对我国外国法查明制度提出了更多的要求。作为国际私法中的一项基本制度，外国 法的查明是涉外案件审理过程中必不可少的环节，事关当事人利益，也是法院地国法官 正确适用外国法审理案件的前提。 我国于2011年出台了《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》（下文简称 《法 律适用法》），从立法上确立了我国的外国法查明制度，标志着我国国际私法步入了一 个新的台阶。2013年又颁布了 《最高人民法院关于适用<中华人民共和国涉外民事关系 法律适用法>若干问题的解释 （一）》 （下文简称 《司法解释 （一）》），针对我国外 国法查明制度又作了更为具体详细的规定。但随着我国法院审理的涉外案件大幅增多， 司法实践中暴露出的问题越来越多，而现行 《法律适用法》及其司法解释已经无法满足 当下我国法院审理涉外案件的实践需求。 在涉外司法实践中，若案件涉及到外国法的查明，则首先要解决由谁来查明，即查 明责任的分配问题。而要确定外国法查明的责任分配方式，对外国法性质的认定是一个 绕不开的前提，但《法律适用法》及其司法解释均未对我国外国法的性质作出明确规定， 这就导致在司法实践中外国法查明责任分配方式不合理。除此以外，由于立法上没有具 体明确外国法无法查明的认定标准，仅作原则性规定，导致司法实践中法官自由裁量权 不当扩大，滥用外国法无法查明情况时有发生，无法充分保障当事人的合法权益以及案 件的公正公平审理。最后，在查明主体履行查明行为的阶段以及法院认定外国法查明与 否的阶段均缺乏相配套的监督措施，而 《法律适用法》及其司法解释在外国法查明过程 的监督问题上更是缺乏相关立法规定，导致整个外国法查明过程不透明，裁判文书中说 理不清，影响外国法在司法实践中的运用效果。因此，完善外国法查明制度的相关内容， 保障法律正确适用是一个值得探讨的重要问题，具有一定的理论研究价值和现实意义。 本文旨在通过文献研究和案例分析两种研究方法，选取一则典型案例进行深入分 析，了解我国外国法查明制度在司法实践中的适用情况，分析我国外国法查明制度在实 践中存在的问题以及问题根源所在。并立足我国实际情况，借鉴外国先进做法，为完善 III 我国外国法查明制度提出个人建议。本文将分为四个部分： 第一部分，简要介绍青岛航美公司诉马士基公司运输合同纠纷案的相关案情及判决 结果，通过对法院在外国法查明过程中的做法以及判决结果进行深入分析，总结归纳本 案所涉及的外国法查明制度在司法实践中暴露出来的三个争议焦点问题，分别为查明主 体的责任划分、如何认定外国法无法查明以及外国法查明过程的监督问题。 第二部分，本文将重点围绕第一部分所提出的三个争议焦点问题进行基础理论剖 析。从理论角度上探讨外国法的性质及查明主体的责任分配、从法官和当事人两个主体 角度分析认定外国法无法查明的具体标准，以及查明过程的监督问题。 第三部分，结合案例分析我国外国法查明制度在立法以及司法实践中存在的缺陷。 问题主要有外国法查明责任分配依据及分配方式不清晰、外国法无法查明的认定标准过 于笼统以及外国法查明过程缺乏相应监督机制。 第四部分，针对本案所反映的我国外国法查明制度在司法实践中所存在的问题，并 结合域外国家可借鉴的经验，在立足我国现实情况的基础上，提出一些合理建议。首先， 厘清外国法查明主体的责任分配依据及方式，并在此基础上发展法官与当事人合作查明 的新模式。其次，设定合理的外国法无法查明的主客观认定标准。最后，完善外国法查 明的审查监督机制，加强法院内部监督与社会监督、增加裁判文书中“外国法无法查明” 的说理阐释，使得查明过程做到有法可依，公开透明。 关键词：外国法查明 无法查明 查明责任 认定标准 IV 目 录 中文摘要III 英文摘要V 引言1 （一） 选题背景及研究意义1 （二） 国内外研究现状1 （三） 基本思路与研究方法3 （四） 重点与创新点5