公司设立、经营、解散中的法律风险及防范.pptVIP

六、公司设立门槛降低后的法律风险及防范 股份公司的设立门槛降低 （一）注册资本金减半，上市公司减为3000万 （二）一般的股份公司设立无须批准 （三）发起人定为2－200人，为国企改制提供方便 （四）募集设立方式更为方便：允许私募设立，即发起人认购以外的股份，既可“向社会公开募集”，也可“向特定对象募集（即定向私募）” 操作：核心成员可作发起人，另外一些人可采取定向募集的方式 第二十九页，共五十页。 六、公司设立门槛降低后的法律风险及防范 案例：一人公司人格混同问题 1.第59条第1款出资额和缴纳期限制:最低10万元；一次足额缴纳。比其它公司设立的最低注册资本额要高。 2.第59条第2款自然人转投资限制：一个自然人只能设立一个公司，该一人公司不能转投资设立新的一人公司。 3.第60条名称披露的特别要求：工商登记和营业执照须注明出资主体是“自然人”还是“法人”。 4.第62条股东会决议的要求：股东行使“38条股东会职权”时的三个条件：书面形式、股东签字、公司备案。 5.第63条强制审计的要求：每年度财务会计报告须经审计。 6.第64条法人人格滥用推定制度。 第三十页，共五十页。 七、公司章程及治理中的法律风险及防范 含义：公司治理，是指建立一套股东会、董事会、监事会与经理层的权责相配比、激励与约束并存的制度安排。 原则： （一）效率原则：事事审批效率低下（上市品种） （二）权责配比原则：董事会花瓶化的后果 （三）分权制衡原则：三权分立 （四）合理免责原则：天下没有真正的神人 第三十一页，共五十页。 我国国有公司法人治理的组织架构 股东会 董事会 监事会 经理 职工代表大会 战略委员会 提名委员会 薪酬委员会 审计委员会 第三十二页，共五十页。 七、公司章程及治理中的法律风险及防范 案例：某大型国企《公司管理控制办法》的“决策与行文流程”。 问题：既然大股东绝对控股，为什么还必须费时费力地设置股东会、董事会、监事会等公司组织机构？ 理由： （一）母公司与子公司都是独立的法人，桥归桥，路归路 关于母子公司、总分公司（公司法第十四条） 母公司能够“命令”子公司吗？子公司是否事事均向母公司汇报？ 第十四条　公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。 公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。 ? 第三十三页，共五十页。 七、公司章程及治理中的法律风险及防范 （二）避免不同的子公司之间、母公司与子公司之间责任“连坐”（承担连带责任） 通过会议方式决定，能够避免实际控制人与母公司承担子公司债务问题（揭开公司面纱的运用）（公司法第二十条、第二十一条） 第二十条　公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使股东权利，不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益；不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益。 公司股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的，应当依法承担赔偿责任。 公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。 第二十一条　公司的控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员不得利用其关联关系损害公司利益。 第三十四页，共五十页。 七、公司章程及治理中的法律风险及防范 一、股权转让风险 （一）有限公司股东优先购买权问题 1.有限公司股东能否主张部分优先购买权？ 　 2.其他股东过半数同意，是指出资份额，还是指其表决权，抑或指人头？ 　 3.有限公司股东对外转让股权，能否引入竞价机制？ 4.有限公司股东的表决权，如无约定，是按照认缴的资本比例，还是按照实缴的资本比例？ 第三十五页，共五十页。 七、公司章程及治理中的法律风险及防范 （二）股权一物数卖 1.案例：A、B、C 2.法条规定：有限责任公司的股权转让，工商部门的过户登记是对抗要件，而不是生效要件，股东名册上记载的人，就是行使股权的人（公司法第三十三条） 第三十三条 公司应当将股东的姓名或者名称及其出资额向公司登记机关登记；登记事项发生变更的，应当办理变更登记。未经登记或者变更登记的，不得对抗第三人。 ? 第三十六页，共五十页。 七、公司章程及治理中的法律风险及防范 （三）股东资格继承问题 1.案例：谢晋的突然辞世 2.法条规定：公司法第七十六条 自然人股东死亡后，其合法继承人可以继承股东资格；但是，公司章程另有规定的除外。 3.法条解读： （1）这是补充性规则，如章程没有另行规定，则一切合法继承人当然成为股东，享有股东的一切权利。 （2）继承人为多人时 （3）当继承人为党政干部、军人等不得经商的人员 （4）当继承人为未成年人等无民事行为