司法考试《法理学》知识归纳：法的价值冲突及解决.pdf

宠辱不惊，看庭前花开花落；去留无意，望天上云卷云舒。——《洪应明》 司法考试《法理学》知识归纳：法的价值冲突及解决 法对于还不太了解司法考试法理学知识的人来说是一个很笼统模 糊的概念，包括了工作生活中方方面面的法律制度，司法考试法理学 中法的价值冲突及解决的考点你是否掌握了。详情请看司法考试网为 您提供的“2016 年司法考试《法理学》知识点归纳：法的价值冲突及 解决”。 法的价值冲突及其解决 以上所言自由、秩序、正义等，都可以说是法的最基本的价值， 而实际上除此之外，尚有效率等其他价值形式存在。现在我们要面对 的问题就是，法的各种价值之间有时会发生矛盾，从而导致价值之间 的相互抵牾。例如 ，要保证社会正义的实现，在很大程度上就必须以 牺牲效率作为代价;同样 ，在平等与 自由之间、正义与 自由之间也都会 出现矛盾，甚至在某些情况下还会导致“舍一择一”局面的出现。 从主体而言，法的价值冲突常常出现于三种场合 ：一是个体之间 法律所承认的价值发生冲突，例如行使个人自由可能导致他人利益的 损失;二是共同体之间价值发生冲突，例如国际****与一国主权之间可 能导致的矛盾;三是个体与共同体之间的价值冲突，典型的即如个人自 由与社会秩序之间所常见的矛盾情形。 自然 ，就理想的社会而言，可以形成一种涵盖、平衡各种价值冲 突的社会宽容 ，立法作为一种确立普遍规则的活动 ，也多是在这个意 义上协调、平衡各种法的价值之间所可能会有的矛盾。例如 ，我国宪 法第 51 条规定 ：“中华人民共和国公民在行使 自由和权利的时候 ，不 得损害国家 的、社会的、集体 的利益和其他公民 的合法的自由和权 利。”然而，由于立法不可能穷尽社会生活的一切形态 ，在个案中更 可能因为特殊情形的存在而使得价值冲突难以避免 ，因而必须形成相 关的平衡价值冲突的规则。在这个方面，可以采纳的原则主要有： 第一，价值位阶原则。这是指在不同位阶的法的价值发生冲突时， 在先的价值优于在后的价值。正如拉伦茨所言：在利益衡量中，首先 就必须考虑 “于此涉及的一种法益较其他法益是否有明显的价值优越 大丈夫处世，不能立功建业，几与草木同腐乎？——《罗贯中》 以家为家，以乡为乡，以国为国，以天下为天下。——《管子·牧民》 性”。①就法的基本价值而言，主要是以上所言的自由、秩序与正义， 其他则属于基本价值以外的一般价值(如效率、利益等)。但即使基本价 值，其位阶顺序也不是并列的。一般而言，自由代表了人的最本质的 人性需要，它是法的价值的顶端;正义是自由的价值外化，它成为自由 之下制约其他价值的法律标准;而秩序则表现为实现自由、正义的社会 状态，必须接受自由、正义标准的约束。因而，在以上价值之间发生 冲突时，可以按照位阶顺序来予以确定何者应优先适用。 第二，个案平衡原则。这是指在处于同一位阶上的法的价值之间 发生冲突时，必须综合考虑主体之间的特定情形、需求和利益，以使 得个案的解决能够适当兼顾双方的利益。例如，在美国的 “马修诉埃 尔德雷奇”一案中 ，最高法院申明 ，在决定正当程序于特定的情况下 所要求的具体 内容时，它将审视三个因素：首先， “因官方行动将受 到影响的私人利益”;其次 ， “通过所诉诸的程序而错误剥夺此类利益 的风险”;再者， “政府的利益，包括牵扯的职能和其他的或替代的程 序要求将需要的财政及行政方面的负担”。②由此可以看出 ，在有关 该案的处理上 ：法院并不以 “公共利益”作为高于 “个人利益”的价