公司法修订草案中，11个关键问题分析解读.docxVIP

最高院法官：公司法最新修订草案中，11个关键问题分析解读 “ 我国公司法于1993年制定通过，1999年12月进行了第一次修订，2004年8月进行了第二次修订，2005年10月的修订则是公司法的第三次修订，也是第一次全面修订。此次修订之后，公司法平稳运行十余年，在司法实践中取得了巨大成功。直至2013年12月，进行了第四次修订，将公司注册资本由“实缴制”改为“认缴制”，2018年10月又进行了第五次修订，增加了上市公司回购本公司股份的相关规定。 目前，在民法典颁布实施和国家大力完善营商环境的背景下，我们又一次迎来了公司法全面修订的重要时刻。我们以全国人大法工委《中华人民共和国公司法修订草案（二次审议稿）》，（以下简称《公司法（修订草案二审稿 ）》为蓝本，结合公司审判实践中热点难点问题，提出几点思考，希望大家批评指正。 ” 文 | 杨永清 最高人民法院民二庭副庭长潘勇锋 最高人民法院民二庭法官 来源 | 法律适用 - 1 - 关联交易 所谓关联交易一般指具有投资关系或者合同关系的不同主体之间所进行的交易，又称为关联方交易。现代公司实践中，关联交易现象普遍存在。它是一把双刃剑，正常的关联交易，可以稳定公司业务、分散经营风险、降低交易成本、优化资源配置、有利于公司发展，达到多方共赢的效果；而不公正的关联交易则有可能严重损害公司、其他股东以及债权人的利益。 近年来，我们在多起社会普遍关注的重大风险处置工作中，每每发现控股股东、实际控制人等利用关联关系和控制地位、操纵公司与自己或者其他关联方从事不利益交易的现象，如进行不公平的资产买卖、违背自身利益为关联方提供担保、利用掠夺性定价向关联方输送利益等，情形非常突出。这些不公正的关联交易最终掏空了公司资产，风险一旦爆发，则损失巨大而无可挽回，严重的甚至影响到了社会稳定。 关联交易是公司治理中客观存在的现象，其本质上是一种利益冲突交易。对于关联交易的总体态度，不是禁止关联交易本身，而是防范利用关联关系损害公司利益。总体来看，关联交易规制主要包括信息公开、程序正当、结果公平三个核心部分。 关联交易的法律规制是一个综合系统工程，需要多部法律相互配合，其中居于主导地位的，则是公司法。公司法需要从公司治理角度规定关联交易制度的基本框架，其余法律规范则在各自的领域予以查漏补缺。 我国现行公司法中虽然没有使用“关联交易”这一概念，但对关联关系进行了界定并建立起了关联交易的基本规范体系：严禁不公平关联交易，如果关联人利用关联关系损害了公司利益，则应承担赔偿责任。但关联交易整体规范体系中还缺乏两类基本规则： 一是关联交易的正当程序规则，二是衡量关联交易公平与否的实体法规则。 此次公司法修订过程中，应当予以完善。 目前《公司法（修订草案二审稿）》在原有公司法基础上，对于关联交易制度已经进行了重大修改。《公司法（修订草案二审稿）》第139条规定了上市公司董事与董事会会议决议事项所涉及的企业或者个人有关联关系的，该董事应当及时向董事会书面报告。 有关联关系的董事不得对该项决议行使表决权，也不得代理其他董事行使表决权。该董事会会议由过半数的无关联关系董事出席即可举行，董事会会议所作决议须经无关联关系董事过半数通过。 出席董事会的无关联关系董事人数不足3人的，应将该事项提交上市公司股东会审议。第183条规定了董事、监事、高级管理人员，直接或者间接与本公司订立合同或者进行交易，应当就与订立合同或者进行交易有关的事项向董事会或者股东会报告，并按照公司章程的规定经董事会或者股东会决议。董事会决议时，关联董事不得参与表决，其表决权不计入表决权总数。 董事、监事、高级管理人员的近亲属，董事、监事、高级管理人员或者近亲属直接或者间接控制的企业以及与董事、监事、高级管理人员有其他关联关系的关联人，与公司订立合同或者进行交易，适用前款规定。 上述规定对于关联交易的信息披露、正当程序等环节进行了较为详尽完善的规定，核心要素已具备，关联交易制度因此有了重大进步，只需要细节上进一步完善。我们认为，还可以补充以下规则： 第一，关于关联交易正当程序方面 1. 可以将《公司法（修订草案二审稿）》139条与183条结合起来一起规定， 同时将控股股东、实际控制人囊括进来，构建完整、合理的规范体系。就基本法理来说，董监高是公司的代理人，而控股股东、实际控制人与公司之间人格相互独立，因此两种关联交易规制方式可以不同。 然而，从审判实践观察可知，我国公司诉讼纠纷中，大股东、实际控制人操纵的反而占了多数，董事关联交易是少数。鉴于控股股东、实际控制人对公司的重大影响力，应当承担与董事相同的责任，其与公司进行的关联交易同董监高与公司的关联交易，在程序上应当一体对待。 控股股东、实际控制人涉及的关联交易同样应当经过董事会、股东会的审查 。关联人在投票时应当回避表