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施工合同进度款诉讼之利弊 文/王文杰 工程进度款的被拖欠意味着施工企业垫付更多的资金，拖欠也意味着垫付的资金面临更大的风险，那么，防范和解决工程进度款拖欠问题是施工企业普遍关心的问题，有哪些法律手段可供运用以及如何运用？ 以我个人的诉讼经验，在建设工程施工合同纠纷案件中，专门以进度款逾期支付为由提起诉讼或仲裁的案子并不多见，因为进度款的支付只是合同中阶段性权利。你一旦提起诉讼或仲裁，双方几无继续合作的可能。或者，一旦对方提起反诉或反请求，要求解除合同并进行总结算的话，基本可以吞并你的诉讼程序。理论上虽然可行，但实务中并不可取。这个时候，你会不得已变更你的诉讼请求，使得你的进度款之诉变得毫无意义，还不如直接提起结算之诉。 实务中，施工企业对付工程进度款拖欠的法律手段主要有停工、解除合同及获得担保、提起诉讼或仲裁等。 一、停工 （一）停工的法律及合同依据 1、《合同法》第68条规定：“应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行： （一）经营状况严重恶化； （二）转移财产、抽逃资金，以逃避债务； （三）丧失商业信誉； （四）有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。 当事人没有确切证据中止履行的，应当承担违约责任。 2、《合同法》第283条规定：“发包人未按照约定的时间和要求提供原材料、设备、场地、资金、技术资料的，承包人可以顺延工程日期，并有权要求赔偿停工、窝工等损失。” 3、《合同法》第284条规定：“因发包人的原因致使工程中途停建、缓建的，发包人应当采取措施弥补或者减少损失，赔偿承包人因此造成的停工、窝工、倒运、机械设备调迁、材料和构件积压等损失和实际费用。” 4、《建设工程施工合同（示范文本）》的相关条文： 26.工程款（进度款）支付 26.1在确认计量结果后14天内，发包人应向承包人支付工程款（进度款）。按约定时间发包人应扣回的预付款，与工程款（进度款）同期结算。 26.2本通用条款第23条确定调整的合同价款，第31条工程变更调整的合同价款及其他条款中约定的追加合同价款，应与工程款（进度款）同期调整支付。 26.3发包人超过约定的支付时间不支付工程款（进度款），承包人可向发包人发出要求付款的通知，发包人收到承包人通知后仍不能按要求付款，可与承包人协商签订延期付款协议，经承包人同意后可延期支付。协议应明确延期支付的时间和从计量结果确认后第15天起应付款的贷款利息。 26.4发包人不按合同约定支付工程款（进度款），双方又未达成延期付款协议，导致施工无法进行，承包人可停止施工，由发包人承担违约责任。 按上引的法律的规定和合同的约定，发包人未按约定支付工程进度款的，承包人可以停工，停工后工期顺延，发包人还必须向承包人支付停工、窝工损失费，承包人并由此达到降低自身风险、对发包人施加压力的目的，因此，停工对于施工企业而言是可行且非常有效的一种方式。 （二）停工等权利的行使应注意几下方面 （1）停工手续的完备性。停工应当是具备充足的理由及其相应的证据。比如，按照合同的约定支付工程进度款一般需要承包人向发包人申报，则应由申报材料且应有有效的如对方法定代表人或“甲方代表”的签收，对方故意刁难不予签收的，可采用公证发函等方式。停工前应书面致函“甲方”即发包人，停工应报经监理单位。并经监理单位签单确认。 （2）停工的时间选择。一般进度款相差几天不宜停工，一般应考虑在一个月以上，当然法律没有明确的时间规定，承包人应视具体施工情况而定， （3）停工的经济性、安全性，要注意停工是否在施工阶段点上，停工对质量或安全不能造成影响，否则责任自负。如地基完工施工主体前停工或主体封顶时停工，便于操作和控制。停工是手段，不是目的。但也不绝对，如高层建筑在十层以上时，拖欠款比较严重，并不一昧要追求封顶。停工应不影响工程质量、不发生安全事故。因停工期间发生的安全、质量事故均应由施工企业承担。 （4）停工过程中应连续致函建设单位，引起其重视。 （5）停工应与索赔相呼应。承包人有权停工，停工有足够理由及证据，停工符合法律规定，则发包人就应当给予赔偿。承包人应对施工现场人员、设备等进行统计并由监理确认。编制停工索赔书报监理公司确认，并送至发包人。不要在最后造价结算时再提停工索赔或再编资料。否则必然产生确认上的困难和结算上的纷争。 二、解除合同 （一）法律及合同依据 1、《合同法》第94条规定：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同： （一）因不可抗力致使不能实现合同目的； （二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务； （三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍末履行； （四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的； （五）法律规定的其