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法律毕业 10篇
内容提要:
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全文共56116 字
近代中国民法学中的物权行为理论
【摘 要】我国近代 是一个复杂的环境,是从 到新中国成立的阶段,经历了晚清时期、辛亥 、民国时期、 时期以及解放时期,各个时期的 性质以及法律 策都有所不同,本文从物权行为理论的涵义出发,以民国时期为例阐述了近代中国民法中的物权行为理论。
关键词:近代中国;物权行为;理论
前言:物权行为理论在民法体系中是一个重要的课题,具有较高的研究价值,在各个 中,对于物权行为的定义、学说也各不相同,而近代中国在特定的 背景环境下,在中外民法的借鉴下,物权行为理论又有着其特殊的 意义。
一、物权行为理论的涵义
物权行为理论最早由德国 学家萨维尼提在《现代罗马法体系》中提出来的,他认为所有法律制度中都可以产生契约,而交付其实也是一种契约形式。但是人们不能把交付与契约分开,针对这一物权行为思想,学者把物权行为理论归纳为三个方面。
(一)区分原则
区分原则主要是把 主体承担的移转标的物的交付行为与其完成物权变动的行为作为两个 的、相分离的法律行为。
(二)无因性原则
是指物权行为与债权行为的法律效力由其本身来决定,物权行为之效力不受其债权行为的影响,债权行为不成立,可撤销或无效时,物权行为仍可基于其本身之有效力成立而发生物权变动之效果[1]。
(三)形式主义原则
主要是要求物权变动的 意思,要以一种客观能够认定的方式加以确定的原则。
二、近代中国民法学的物权行为理论雏形
(一)近代中国民法学的诞生
最早的民法知识是从西方 引进而来,很多传教士来到了中国宣传本土文化,他们不仅翻译中国的著作,同时也把本国的经典文化传播到了中国,在中外交流过程中,很多法学知识也被传播开来,很多中国的留学生们也去往欧美 学习民法知识,但是在甲午 之后,中国留学生从原有的留学欧美 转向了去往 留学学习现代法学知识,他们回国之后把这些知识通过翻译外国著作以及讲义来宣传民法知识,推动了法学活动的进展。 代表性的是由严献章、王运震以及匡一编译的《民法总则》一书,在当时引起了不小的轰动,还有很多法学刊物、著书立说也在当时的 兴办起来,留日学生编辑的《译书汇编》里面就详细论述了西方法学作品。著书立说中的《中国民法总论》、《中国民法亲属论》、《民法通译总则》等也都在当时被广泛流传,这些作品的诞生、翻译标志着近代中国民法学的雏形已经形成。
除了留学生的实际行动们,清 府也聘请了很多 民法学家来共同编著符合西方列强要求的民法典。当时极富盛名的松岗义先生为主要代表帮助清 府共同制定了中国的民法典。但是由于中国还没有自己的民法典,所以 民法学家在讲授民法的课程中就以 民法学为基础进行传授,所以说,中国初期的近代民法学体现出了 民法的特征。
在 时期,中国已经有部分民法学词语开始使用、创制,一些词汇到今天仍旧在使用,如不动产、能力、担保、代理、所有权、使用权、偿还、司法、立法等民法词语。这些词语也都来源于 民法典,总之,清末的法律教育完全受 法律教育的左右,当时的 民法对于中国民法的影响也是 最深远的。
(二)近代物权行为理论相关用语的创制与定型
由于近代中国的民法理论主要受 民法的影响,对于近代物权行为理论的一些相关用语也大多数来源于 ,很多词语被中国民法学融入进来,如“转移”一词,是从 民法翻译而来的,当时被运用到近代中国的民法典中。虽然一些 的民法词语传入了中国,但是经过一定时期的运用,很多词汇逐步统一,比如“存案”这个词语与“登记”大体意思相当,逐渐被“登记”一词所代替。还有的词语虽然含义未发生变化,但是表述形式发生了变化,如“卖”这个词语在近代中国以至于当今 都是频繁出现的词语,但是当时在日民法学中称为“卖渡”,在中国的使用过程中被逐渐取代。还有很多 词语在中国流传中被中国词语所替代,如“引渡”一词被“交付”所替代,“取引”被“交易”所替代等。
(三)清末时期的契约
1.契约
在清末,对于契约的定义有狭义与广义之分,狭义的契约就是指具有债权目的的协议强调的是债权的创设、变更和消灭,对于广义的契约定义是指在遵从法律原则基础之上,二人共同商讨并在双方乐意的前提下制定的协议,无需债权,而是物权的创设、变更和消灭,契约的定义对“物权契约”观念的形成和存在有着
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