高铭暄《刑法学》（第9版）考研真题和典型题详解.pdf

上编　刑法总论第一章　刑法概说1.1　复习指南 【知识框架（庖丁解牛）】 【通关提要（提纲挈领）】 本章是刑法概说，主要介绍刑法的概念和性质、根据和任务、体系和解释。学习时，要理解刑法这一概念的内涵和外延，了解我国现行《刑法》的任务和体系，重点掌握刑法的各种解释方法。本章主要考查概念题和简答题，复习时应注意对比掌握各种刑法解释方法的定义和特点。 1.2　考研真题与典型题详解 一、单项选择题 关于刑法解释，下列说法正确的是（　　）。[2019年法考真题] A．将虐待罪的对象“家庭成员”解释为包括保姆在内，属于类推解释 B．根据体系解释，传播淫秽物品罪与传播性病罪中“传播”含义一致 C．将副乡长冒充市长招摇撞骗解释为冒充国家机关工作人员招摇撞骗，违反文理解释 D．根据论理解释，倒卖文物罪中倒卖是指以牟利为目的，买入或者卖出国家禁止经营文物 【答案】D查看答案 【解析】A项，只要共同生活的成员，事实上在同一个家庭生活，均可以解释为“家庭成员”，成为虐待罪的对象，不限于基于血缘关系的家庭成员。将保姆解释在内，属于扩大解释，不属于类推解释。 B项，两罪的“传播”虽然具有扩散的含义，但仍然具有区别。传播淫秽物品罪所要求的“传播”，是指通过播放、陈列、在互联网上建立淫秽网站、网页等方式使淫秽物品让不特定或者多数人感知以及通过出借、赠送等方式散布、流传淫秽物品的行为。而传播性病罪所要求的“传播”，是指在明知自己有性病而实施卖淫、嫖娼的行为，即需要发生性行为，而不是简单的“陈列、播放”。 C项，“冒充”包括：①非国家机关工作人员冒充国家机关工作人员（包括离职的国家机关工作人员冒充在职的国家机关工作人员）；②此种国家机关工作人员冒充彼种国家机关工作人员，如行政机关工作人员冒充司法工作人员；③职务低的国家机关工作人员冒充职务高的国家机关工作人员（或者相反）。 D项，从文理解释的角度，“倒卖”应当是指买进后卖出。但这种解释会导致处罚漏洞，文理解释不足之时，可以通过论理解释予以补充。从论理解释中扩大解释的角度看，“倒卖”可以解释为包括三种情形：①买进后卖出；②只有卖出；③为卖出而买进。这种解释没有明显超出词义的可能的含义范围，属于扩大解释，而非类推解释。根据《关于办理妨害文物管理等刑事案件适用法律若干问题的解释》，倒卖，是指以牟利为目的，出售或者为出售而收购、运输、储存的行为。倒卖不要求“买进＋卖出”，以牟利为目的，买入或者卖出国家禁止经营文物均构成倒卖文物罪。 二、多项选择题 1某刑法教科书提出“盗窃行为并不限于秘密窃取”，这种解释属于（　　）。[2021年法硕（法学）真题] A．类推解释 B．论理解释 C．无权解释 D．文理解释 【答案】BC查看答案 【解析】A项，类推解释是指对于相类似的案件应作相同处理，其法理基础在于平等原则，是正义的要求。本题中并未体现类似案件的处理，不选。 BD两项，根据解释的方法，刑法解释可分为文理解释和论理解释。文理解释是根据条文的字面含义进行的说明。论理解释是根据立法的精神与目的对条文进行解释。一般认为，论理解释包括目的解释、扩大解释、缩小解释、当然解释、比较解释和历史解释等。本题中，“盗窃”的字面含义是“秘密窃取”，题干中的教科书进行解释时，认为“盗窃行为并不限于秘密窃取”，超过了“盗窃”的字面含义，不是文理解释，而是扩大解释，即论理解释。 C项，立法解释、司法解释有法律上的约束力，属于有权解释。但本题中，是学者的解释，而不是立法机关、司法机关的解释，因此是学理解释、无权解释。 2关于罪刑法定原则与刑法解释，下列哪些选项是正确的？（　　）[2016年法考真题] A．对甲法条中的“暴力”作扩大解释时，就不可能同时再作限制解释，但这并不意味着对乙法条中的“暴力”也须作扩大解释 B．《刑法》第237条规定的强制猥亵、侮辱罪中的“侮辱”，与《刑法》第246条规定的侮辱罪中的“侮辱”，客观内容相同、主观内容不同 C．当然解释是使刑法条文之间保持协调的解释方法，只要符合当然解释的原理，其解释结论就不会违反罪刑法定原则 D．对刑法分则条文的解释，必须同时符合两个要求：一是不能超出刑法用语可能具有的含义，二是必须符合分则条文的目的 【答案】AD查看答案 【解析】A项，按解释的方法分类，刑法的解释可分为文理解释和论理解释。论理解释，是指按照立法精神，联系有关情况，从逻辑上所作的解释。论理解释又分为当然解释、扩张解释和限制解释。扩张解释是根据立法原意，对刑法条文作超过字面意思的解释。限制解释是根据立法原意，对刑法条文作狭于字面意思的解释。当对甲法条中的“暴力”作扩大解释时，“暴力”范围超出字面意思，此时不能再对其作限制解释。但是对乙法条中的“暴力”，需要根据立法原意作出新的解释，不是必须作出扩大解释。 B项，构成强制猥亵、侮辱罪，要求