2023年商法司法考试主观题 .pdfVIP

2023-2023 年司法考试商法历年真题解析——主观题 （2023 年） 五、（本题 18 分） 案情：2023 年 4 月，陈明设立一家有限责任公司，从事绿色食品开发，注册资本为 200 万元。公司成立半年后，为增长产品开发力度，陈明拟新增资本 100 万元，并为此分别与张 巡、李贝洽谈，该二人均故意愿认缴所有新增资本，加入陈明的公司。陈明遂先后与张巡、 李贝二人就投资事项分别签订了书面协议。张巡在签约后第二天，即将款项转入陈明的个人 账户，但陈明一直以各种理由迟延办理公司变更登记等手续。2023 年 11 月 5 日，陈明最终 完毕公司章程、股东名册以及公司变更登记手续，公司注册资本变更为 300 万元，陈明任公 司董事长，而股东仅为陈明与李贝，张巡的名字则未出现在公司登记的任何文献中。 李贝虽名为股东，但事实上是受刘宝之托，代其持股，李贝向公司缴纳的 100 万元出资， 事实上来源于刘宝。2023 年 3 月，在陈明批准的情况下，李贝将其名下股权转让给善意不 知情的潘龙，并在公司登记中办理了相应的股东变更。 2023 年 6 月，因产品开发屡次失败，公司陷入资不抵债且经营无望的困境，遂向法院申 请破产。法院受理后，法院所指定的管理人查明：第一，陈明尚有 50 万元的出资未实际缴 付；第二，陈明的妻子葛梅梅本是家庭妇女，但自2023 年 1 月起，却一直以公司财务经理 的名义，每月自公司领取奖金 4 万元。 问题： 1．在法院受理公司破产申请前，张巡是否可向公司以及陈明主张权利，主张何种权利？ 为什么？ 2．在法院受理公司破产申请后，张巡是否可向管理人主张权利，主张何种权利？为什么？ 3．李贝能否以自己并非真正股东为由，主张对潘龙的股权转让行为无效？为什么？ 4．刘宝可主张哪些法律救济？为什么？ 5．陈明能否以超过诉讼时效为由，拒绝 50 万元出资的缴付？为什么？ 6．就葛梅梅所领取的奖金，管理人应如何解决？为什么？ 【对的答案】 1．根据案情交代，即陈明是以自己名义与张巡签订协议，款项也是转入陈 明个人帐户，且张巡并未登记为公司股东，故在张巡与公司之间：第一，张巡并未因此成为 公司股东；第二，张巡与公司之间不存在法律关系。因此张巡不能向公司主张任何权利。 鉴于投资协议仅存在于张巡与陈明个人之间，张巡只能向陈明主张违约责任，请求返还所 给付的投资以及相应的损害补偿。 2．根据问题 1 的结论，张巡与公司之间不存在法律关系，故而在公司进入破产程序后， 张巡也不得将其对陈明的债权，视为对公司的债权，向管理人进行破产债权的申报。 3．依《公司法解释（三）》第 24 条第 3 款，李贝虽为名义股东，但在对公司的关系上为 真正的股东，其对股权的处分应为有权处分；退一步说，即使就李贝的股东身份在学理上存 在争议，但在《公司法解释（三）》第 25 条第 1 款股权善意取得的规定下，李贝的处分行 为也已成为有权处分行为，因此为保护善意相对人起见，李贝也不得主张该处分行为为无效。 4．鉴于刘宝仅与李贝之间存在法律关系，即委托持股关系，因此刘宝也就只能根据该协 议关系，向李贝主张违约责任，对公司不享有任何权利主张。 5．股东的出资义务，不合用诉讼时效（《公司法解释（三）》第 19 条第 1 款），因此管 理人在向陈明主张 50 万元出资义务的履行时，其不得以超过诉讼时效为由来予以抗辩（《破 产法》第 35 条、 《破产法解释（二）》第20 条第 1 款）。 6．根据《破产法》第 36 条，债务人的董事、监事、高级管理人员运用职权从公司获取的 非正常收入，管理人负有追回义务；再根据《破产法解释（二）》第24 条第 1 款，董事、 监事、高级管理人员所获取的绩效奖金属于非正常收入范围，故而管理人应向葛梅梅请求返 还所获取的收入，且可以通过起诉方式来予以追回。 （2023 年） 案情：2023 年 5 月，兴平家装有限公司（下称兴平公司）与甲、乙、丙、丁四个自然人， 共同出资设立大昌建材加工有限公司 （下称大昌公司）。在大昌公司筹建阶段，兴平公司董 事长马玮被指定为设立负责人，全面负责设立事务，马玮又委托甲协助解决公司设立事务。 2023 年 5 月 25 日，甲以设立中公司的名义与戊签订房屋租赁协议，以戊的房屋作为大昌 公司将来的登记住所。 2023 年 6 月 5 日，大昌公司登记成立，马玮为公司董事长，甲任公司总经理。公司注册 资本 1000 万元，其中，兴平公司以一栋厂房出资；甲的出资是一套设备 （未经评估验资， 甲申报其价值