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第六章 法律行为 法律行为的概念 一、行为与法律行为的界定 行为是受思想支配而表现在外部的活动。 ?凯尔森：行为之所以成为法律行为正因为它是由法律规范所决定的。 萨维尼在《当代罗马法体系》中对这一概念作了系统论述， 被认为是法律行为理论的集大成者。 他提出法律行为的“意思学说”，将法律行为与“意思表示”相提并论，并为德国民法典所采用。 民法的“法律行为”只是在民法知识框架内的一概特定概念，其准确汉译应为“法律示意（表示）行为”，与事实行为处于同一位阶，属于法律事实； 它不可能作为一个最上位的概念用来描述和解释一切法律部门的行为现象，否则将导致法律解释上的困难和混乱。 法律行为的概念 一般意义上的法律行为应是各法律部门中的行为现象的高度抽象，是各部门法律行为与各类的最上位法学概念。 法律行为，就是人们在其意志控制下所实施的、受法律调整、能够发生法律后果的行为。 二、法律行为的基本特征 1、具有法律性 法律行为是由法所规定和调整的行为，是发生法律效果的行为。 合法行为会受到国家肯定、承认、保护、奖励；违法行为会受到国家否定、取缔、处罚、制裁。 法律行为是法律现象的重要组成部分，是由法律规定的、具有法律意义、可以用法律进行评价的人的行为，由此区别于一般的社会行为。 2、具有社会意义 法律行为能够产生社会效果，造成社会影响，具有交互性。 法律行为是一种社会指向的行为。法律行为作为人的活动，具有社会性的特征，法律行为并不是一种孤立的行为，而是其他社会行为的一种形式或一个方面。 纯粹自我指向的行为，一般是不具有法律意义的。 3、能够为人们的意志所控制，具有意志性 法律行为是受人的意志所控制的活动，是人们有目的、有意识进行的。 纯粹的意志，是否具有法律意义？ 在法律行为的结构中，只存在意志和意识能力强弱的差别，即有时候人们完全按照自我意志来实施法律行为，有时候则可能并不完全出于自由意志实施某种行为，但它本身并不是一个意志的有无问题。 在法律上，纯粹无意识（无意志）的行为（如完全的精神病人所实施的行为），不能看作是法律行为。 与法律行为相对应的范畴是“非法律行为”非法律行为指那些不具有法律意义的行为，即不受法律调整，不发生法律效力、不产生法律效果的行为。 区分法律行为与非法律行为的意义： 研究法律行为，就是要在立法和司法实践中为法律行为和非法律行为确定明晰的界限，分清哪些属于法律行为，哪些不属于法律行为。 从总的方面看，分清法律行为与非法律行为，就是要将法律行为与纯粹的经济行为、政治行为、道德行为和宗教行为等区别开来。 原则上，经济、政治行为等大多受到或应当受到法律的调整，但由于立法的滞后或出于立法政策的考虑，法律对此没有予以调整，这样在法律行为之外还存在着大量的非法律行为。 在有法律明文规定的情况下，法律行为与非法律行为的界定不会存在什么问题。 但有时候，一个行为的发生，很难根据立法清晰判断它的法律性质，这就要通过法律解释和论证过程来确定它是不是法律行为，是哪一类法律行为。 判断一个行为的法律性质和类别，除了要看有没有法律规定和有什么样的部门法规定以外，还应当参考以下标准： （1）行为的主体：是什么人实施的行为？行为人有无作出该行为的法律资格？ （2）行为的程序：行为的实施是否按照法律规定的程序进行？行为是否符合法律的形式要件和实质要件？ （3）行为的时候：行为是在法律生效之前、还是在其生效之后实施的？该行为的有效期限已经消失，抑或仍然存在？上述种种，实际上都涉及对法律行为结构及其要件的认识和分析。 三、 法律行为的分类 1、根据行为是否符合法律的内容要求，分为合法行为与违法行为。 合法行为: 符合现行法律规定的行为。 由此而引起法律关系的产生、变更和消灭的情况非常广泛。例如，职工的录用、买卖合同的缔结等等。 违法行为 即违反现行法律的行为，既包括作出了法律所禁止的行为，也包括不作法律所要求的行为。 根据其违法的性质和对社会危害的程度，可以分为严重违法行为和一般违法行为两类： 严重违法行为，通常指触犯刑法的行为，这种行为构成犯罪，属于依照法律应当受到刑罚处罚的违法行为。 一般违法行为，是指犯罪以外的违法行为，例如：违反民事法律应受到民事制裁的，属于民事违法行为；违反经济法规应依法追究其经济法上的责任的，属于经济法的违法行为；违反行政法规应受行政处罚的，属于行政法的违法行为。 2、按照法定条件的不同，分为有效性为和无效行为 有效性为指能够产生行为人意志所追求的法律后果的行为。 无效行为指不能够产生行为人意志所追求的法律后果的行为。 无效行为不等于违法行为；无效行为并非不引起法律后果。 3、根据行为是否通过意思表示，分为（意思）表示行为与事实行为 表示行为: 行为人基于意思表示而做出的具有法律意义的行为。 事实行为: 非经意思表示而基