2023法考主观题民法答题模板与必练案例表.docVIP

2023法考主观题民法答题模板

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二、背

二、背

Part1:兜底

1.问合同效力?

如果考试给出一个以前从没见过的合同，实在不会，就看看有没有违反物权法定等我们常学的无效情形，如果没有就有效。如果判断不出来有没有无效的点，就答有效，因为大概率是有效，无效的话后面题目很难做出来。

答：有效。当事人双方(XX)具有相应的民事行为能力，意思表示真实，且不违反法律、行政法规的效力性强制性规定，不违背公序良俗。法条依据为《民法典》第143条。

2.如果题目给出一个从没见过的权利要设定质押，问效力?

合同有效(考题一般不会让这个权利违反强制规定、违背公序良俗);

有没有物权效力/是不是物权担保：要看有没有在法定的登记机构办理登记。登记了就有物权效力，是物权担保，可以优先受偿。

答：该质押合同有效，但是质权未设立。(XX)以法律、行政法规尚未规定可以担保的……权利为债权人(XX)提供质押，不违反法律、行政法规的强制性规定，不违背公序良俗，质押合同有效。但是未在法定的登记机构办理登记，质权未设立。法条依据为《民法典》第143条、《担保制度的解释》第63条。

3.如果给出一个从未见过的担保形式，无法归纳到现有见过的类型，让分析担保性质。

答：构成非典型担保。……,双方的约定具有担保功能。法条依据为《民法典》第388条第1款。

Part2:观点展示

【让观点展示的话都答；没说观点展示，建议答观点一】

1.借名买房中，房屋所有权归谁?

观点一：该房屋应当归属于实际出资人(XX)。名义登记人与实际权利人不一致的，以实际权利人为准，实际权利人可以申请更正登记、异议登记或提起确权之诉。法条依据为《民法典物权编解释(一)》第2条。【如果名义人处分，构成无权处分，对接善意取得】

观点二：该房屋应当归属于名义登记人(XX)。根据物权公示公信原则，房屋所有权人应以不动产登记簿记载的权利人为准，但是实际出资人有权依据有效的借名买房合同请求名义人(XX)办理过户登记。【如果名义人处分，构成有权处分，继受取得所有权】

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2023民法采分点

2.借名买房情形下实际出资人能否对抗强制执行?

观点一：实际出资人(XX)是真正的所有权人，可以对抗名义人的债权人(XX)的强制执行。

观点二：实际出资人(XX)不是所有权人，不能对抗名义人的债权人(XX)的强制执行，实际出资人(XX)所受损失，只能向名义人(XX)另行主张。

3.(17年问2)债务人提供质押并交付后，债权人又返还质押动产的，债务人是否承担质押责任?

观点一：承担。债务人(XX)以……财产为债权人(XX)提供质押，已完成交付，质权已经设立。债权人(XX)返还质物，质权不消灭，只是不得对抗善意第三人。

观点二：不承担。债务人(XX)以……财产为债权人(XX)提供质押，已完成交付，质权已经设立。但动产质权的设立与存续以占有为成立要件，动产质权人丧失对质物占有的，质权消灭。

4.用物抵债协议性质?

观点一：该……协议是诺成合同，当事人之间(XX)意思表示达成一致即可，无须实际交付。观点二：该……协议是实践合同，当事人(XX)没交付……,协议未成立。

5.若违约金数额过高，但当事人未请求酌减，法院可否依职权酌减?

观点一：法院不能主动依职权酌减。违约金司法酌减的前提是当事人提出申请，当事人未请求酌减的，法院不能主动依职权酌减。法条依据为《民法典》第585条第2款。

观点二：法院可以主动依职权酌减。法律没有明确禁止，且若法院不得依职权主动调整过高的违约金，将导致双方当事人利益严重失衡，违反公平原则。因此即便当事人未提出申请，法院也可以依职权主动对过高违约金进行调整。

Part3:历年真题考点与重点

一、合同的成立与效力

1.商品房销售广告和宣传资料是否是要约?

答：是。商品房的销售广告和宣传资料对商品房开发规划范围内的房屋及相关设施作的说明和允诺具体确定，并对合同的订立以及房屋价格的确定有重大影响，构成要约。法条依据为《商品房买卖合同解释》第3条。

2.(22年问2、17年问3、14年问2)请分析某合同的效力如何?

答1:有效。当事人双方(XX)具有相应的民事行为能力，意思表示真实，且不违反法律、行政法规的效力性强制性规定，不违背公序良俗。法条依据为《民法典》第143条。

答2:无效。当事人(XX)是无民事行为能力人/该合同是当事人双方(XX)通谋虚伪表示/该合同内容(XX)违反法律、行政法规的效力性强制性规定/该合同内容(XX)违背公序良俗/当事人双方