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保密协议（NDA）审核要点

在涉外合作中，保密协议(Non-disclosureAgreement,orNDA)的使用似乎更为常见，因为外国企业经常要求在谈判的过程中便需要签订保密协议，以保护商业谈判过程中披露的信息，或者为了促使合作双方有更大的信心及法律保护以实现比较开诚布公的讨论。

因此，公司法务都应该了解保密协议的一些草拟或审查要点。本文中我将比较常见的问题与考虑点简单介绍如下：

1、谁是更可能的信息披露者或接收者

这一点可能并涉及到法律条款本身，但却是在审查ＮＤＡ首要考虑的问题，因为这影响到保密信息的定义与范围、保密义务的期限长短、具体的保密义务等的判断。

例如，如果你服务的公司是主要的保密信息披露者，你可能希望保密信息的定义范围尽量广、保密的期限尽量长甚至无限期、保密义务尽量严格。相对的，如果合同的对方是主要的信息披露者，作为保密义务的承担者，你会希望保密信息的范围尽量缩小并并且范围明确、保密的期限尽量短、义务也比较少。再者，如果双方均可能披露保密信息，你会比较希望义务的范围期限等对双方而言均比较合理。

2、双向或单向协议（MutualorOne-way)

在审查ＮＤＡ时有时会把注意力放到条款的具体内容及用词等上，却忘记考虑合同是双向或单向的。对于披露信息的一方，你可能不希望承担对对方的信息进行保密的义务。如果你是单一的需要承担保密义务的一方，一般情况下如果你需要把协议改成双向的ＮＤＡ，因为这是相当合理的要求，一般对方也很难拒绝该修改要求。

改成双向协议的另一个好处是，由于对方同样承担保密义务，相应地对方就比较可能放弃不合理的条款，例如定义非常广泛、不确定的保密信息范围,或者非常严格的保密义务或违约责任等。

3、信息披露或使用的目的

通常在保密协议开始的陈述（recital)或背景（background）部分会简单提及合同一方或双方披露信息的目的，例如是为了某一具体合作项目，或者商讨某一潜在合作或交易。

该目的往往会直接或间接影响信息接收方可以使用对方披露的信息的范围。对于接收方或保密义务承担方而言，一个比较广泛的目的更有为利。反之，披露方且希望目的尽可能的明确具体，并在义务条款中明确要求对方仅可以为了该许可目的(permittedpurpose)使用相关信息，而不得为其他目的使用该等信息。

4、保密信息的定义

在保密协议的签约主体及前言等条款或章节后，接着的往往就是对“保密信息“进行定义。该定义的重要性不言而喻，因为这直接影响到义务与责任的范围。通常而言定义会采用一个宽泛的定义或一个比较窄的定义。

一个宽泛的定义往往会约定双方（或某一方）向对方提供或对方接触到的所有信息，无论是以何方式或媒介、书面、口头或以其他方式披露，无论是财务、商业、策略、客户名单、信息系统还是任何其他信息,应视为保密信息。

如果需要对该宽泛的定义进行相对的缩窄，可以加上“专有”(proprietary)、“非公开”(non-public)等限制词。

一个狭义的定义则一般会规定保密信息是指披露方加上了”保密”等标识或说明的资料(legendormarkofconfidentiality),如是口头披露的信息,则需要在披露时说明其保密性,并且在披露后的若干天内向信息接收方概括该信息的内容并说明其保密性。从披露信息者的角度,该类定义存在实践中难以操作的问题。特别是如果双方的商讨或合作是比较广泛的话,是不大可能对所有的信息都进行保密性标注的；对于口头披露或其他形式披露的信息,很可能难以标注，公司的工作人员在忙碌的工作日程中也不大可能跟进相关的步骤以取得保密性。

对于想扩大保密信息的一方,一个折衷的方法是加上一个概括性的说明,以表明除此以外保密信息还包括根据信息披露时的情形应当合理地相信或期待具有保密性的信息(reasonablybelievedorexpectedtobeconfidentialbasedonthecircumstancessurroundingthedisclosure)。

5、保密信息或保密义务的例外事项(exceptionorexclusion)

说到保密信息的定义，不得不考虑保密信息的除外内容。下面提到的几个除外内容有时是作为保密信息定义与范围的排除事项，有时是作为保密义务的例外情形，即保密义务对该等信息不适用：

（1）在信息披露以前一方已经拥有的信息(intherecipientspossessionpriortothedisclosure)

（2）信息接受方合法从第三方取得的信息,并且第三方并无违反其对信息所有者的保密义务(rightfullyreceivefromathirdpartyw